Примеры правовых консультаций (актуально 2012 г):
1. ОАО «Молокозавод» планирует провести новацию долга по договору процентного займа в вексельное обязательство (простой беспроцентный вексель) и потом предъявлять его к погашению частями. Правомерно ли это?
Новация (от позднелат. novatio — обновление, изменение), в гражданском праве соглашение сторон о замене одного заключённого ими обязательства другим.
Заём — вид обязательственных отношений, договор, в силу которого одна сторона (Займодавец) передаёт в собственность другой стороне (Заёмщику) деньги или другие вещи, определённые родовыми признаками (например: числом, весом, мерой), а заёмщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Ст. 807 ГК РФ.
Вексель (от нем. wechsel) — это строго установленная форма, которая удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель), либо предложение иному указанному в векселе плательщику (переводный вексель) уплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную денежную сумму в конкретном месте. Ст. 815 ГК РФ.
Простой вексель (соло-вексель) – обязательство векселедателя уплатить законному векселедержателю денежную сумму в сроки, указанные на векселе.
Беспроцентный вексель – ценная бумага с нулевой процентной ставкой и сроком погашения «по предъявлении».
ГК обоснованно рассматривает вексельные обязательства как одну из разновидностей обязательств, вытекающих из договора займа. С этой точки зрения можно сказать, что вексель представляет собой форму кредита, а также средство расчетов с контрагентами (но, разумеется, не средство платежа).
Правильно оформленное соглашение о новации предполагает замену первоначального обязательства по договору займа вексельным обязательством (ст. 414 ГК РФ). В соглашении о новации также следует четко указать на то, что выдача векселя новирует обязательство по договору займа.
Вывод: новация долга по договору процентного займа в вексельное обязательство правомерна, в связи с тем что займ являлся процентным, а вексель беспроцентным – сделка должна быть экономически обоснована.
В соответствии Постановлением Центрального исполнительного комитета СССР СОВЕТА НАРОДНЫХ КОМИССАРОВ СССР от 07. августа.1937 г. № 104/1341 О введении в действие положения о переводном и простом векселе п. 77. к простому векселю применяются положения, относящиеся к переводному векселю. В соответствии с п. 34 переводной вексель должен быть оплачен немедленно по его предъявлении (в день его надлежащего предъявления к платежу) .
В соответствии с ПЛЕНУМОМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ N 33 ПЛЕНУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ N 14 ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 4 декабря 2000 года О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ, СВЯЗАННЫХ С ОБРАЩЕНИЕМ ВЕКСЕЛЕЙ п. 18 - Простой либо акцептованный переводной вексель сроком по предъявлении должен быть оплачен немедленно по его предъявлении (то есть в день его надлежащего предъявления к платежу).
Вывод: погашение векселя частями по соглашению сторон не допускается.
2. Один из двух участников ООО «Союз», физическое лицо, находится за границей в течение длительного периода времени. Что следует указывать в протоколе собрания учредителей (например, по вопросу утверждения годовой бухгалтерской отчетности) в разделах «присутствовали», «проголосовали», «подпись» относительно данного учредителя, если на собрании он фактически отсутствовал? Доверенность он не оставил, но возможна связь по телефону, через интернет.
Нормативно-правовая база ответа:
Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью” № 14-ФЗ от 08.02.1998 г.
К сожалению, в настоящий момент действующее законодательство, как и судебная практика, не содержит каких-либо пояснений относительно такой возможности. Поэтому мы попытаемся ответить на поставленный вопрос путем толкования соответствующих норм законодательства исходя из смысла заключенных в них требований и воли законодателя.
В целях определения правомерности общих собраний, проводимых посредством аудио- или видео-конференц-связи, необходимо в первую очередь определить цели, которые ставил законодатель при установлении требований к порядку проведения общих собраний. К таким целям, на наш взгляд, могут быть отнесены:
- обеспечение всех участников общества правом на непосредственное участие в управлении делами общества;
- защита прав и законных интересов участников при управлении обществом от недобросовестных действий (бездействия) третьих лиц.
Во исполнение указанных целей законодательством установлены следующие требования к проведению собрания как формы выражения участниками общества своей воли:
- наличие заранее определенных даты и времени проведения собрания;
- наличие заранее определенного места проведения собрания;
- формализация участия в общем собрании, в т.ч. путем введения обязательной процедуры регистрации участников, документального подтверждения полномочий представителей;
- совместное присутствие участников;
- одновременное обсуждение вопросов повестки дня всеми присутствующими участниками;
- одновременное и открытое голосование по вопросам, внесенным в повестку дня, что предполагает возможность устного волеизъявления участников, подлежащего отражению в протоколе общего собрания.
Указанные требования могут быть применены и к проведению общих собраний с использованием технических средств связи, поскольку позволяют заранее определить дату и время их проведения, возможность электронной регистрации участников, а также одновременное обсуждение вопросов повестки дня и голосование по указанным вопросам. При этом "личное участие" в собрании будет осуществляться дистанционным способом, предполагающим эффект присутствия.
Местом проведения собрания может считаться заранее определенное место (к примеру, место нахождения единоличного или коллегиального органа и т.д.), в котором будет вестись протокол и будет установлено соответствующее техническое оборудование, позволяющее подключать и регистрировать участников (акционеров) с обеспечением возможности обсуждения и голосования по вопросам, внесенным в повестку дня.
необходимо, во-первых, предусмотреть в уставе общества саму возможность проведения общих собраний с использованием технических средств связи. Далее, в уставе или ином внутреннем документе (например, в положении об общем собрании) в целях защиты прав всех участников общества (а равно соблюдения требований корпоративного законодательства) необходимо предусмотреть следующие требования к проведению общих собраний с помощью технических средств связи (с учетом специфики того или иного средства связи):
- указание данных, необходимых для установления связи между участниками (акционерами) общества и лицами, ответственными за проведение общего собрания;
- определение порядка и процедуры регистрации участников (акционеров) и подтверждения полномочий их представителей с использованием средств связи;
- определение процедуры голосования участников (акционеров) по вопросам, внесенным в повестку дня, что предполагает возможность устного волеизъявления участника (акционера), подлежащего отражению в протоколе общего собрания.
Закон об ООО прямо предусматривает, что порядок проведения общего собрания регулируется уставом и иным внутренним документом общества, такой порядок может также устанавливаться решением общего собрания участников общества (п. 1 ст. 37 Закона об ООО).
Вывод: такое общее собрание будет легитимным, поскольку будет соответствовать требованиям действующего законодательства и основываться на уставе и/или положении об общем собрании. В графах «присутствовали» - дистанционно, через сеть Интернет и телефон, «проголосовали» дистанционно, через сеть Интернет и телефон, «подпись» указать идентефицирован всеми участниками общего собрания посредством изображения через сеть Интернет и телефон, волеизъявление установлено и подтверждается всеми членами общего собрания.
3. Юридический адрес ООО «Розмарин» не совпадает с фактическим адресом его местонахождения. С 2009 г. ООО состоит на налоговом учете в одной ИФНС, фактически при этом находясь на территории, подведомственной другой ИФНС (в этом же городе).
Проанализируйте ситуацию и укажите возможные риски и санкции.
Правовые последствия наличия юридического и фактического адресов
В п. 2 ст. 54 ГК РФ и пп. "в" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с изм. и доп. от 23.07.2008). юридический адрес - это адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.
Следовательно, если организация расположена по нескольким адресам, то все остальные, кроме указанного в учредительных документах, будут являться местом нахождения обособленных подразделений. Определение "фактический адрес организации" или близкое ему по сути гражданское законодательство или иные законодательные акты не дают.
Согласно п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ непредставление, или несвоевременное представление, или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 5000 руб.
Налоговые последствия
Согласно п. 5 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре должны быть указаны адреса покупателя и продавца. Уточнение о том, какой адрес должен быть отражен в счете-фактуре - юридический (адрес, указанный в учредительных документах организации) или фактический (адрес, по которому организация ведет хозяйственную деятельность), налоговое законодательство не содержит.
По данному вопросу существуют две точки зрения.
В большинстве случаев указание юридического адреса в счете-фактуре согласуется с официальной позицией налогового ведомства. Например, в Письмах УФНС России по г. Москве от 02.06.2005 N 19-11/39272, УМНС России по г. Москве от 19.04.2004 N 24-11/26608 и от 01.07.2004 N 24-11/43467 разъясняется, что при решении вопроса о том, какой адрес должен быть указан в счете-фактуре, следует руководствоваться Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914 (с изм. и доп. от 11.05.2006), которым закреплено, что адреса покупателя и продавца указываются в соответствии с их учредительными документами.
Арбитражная практика также в основном подтверждает, что не является нарушением указание в счете-фактуре юридического адреса, по которому организация фактически не находится (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2008 по делу N А29-3484/2007, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.01.2008 N А33-5697/07-Ф02-9207/07 по делу N А33-5697/07 и Постановление ФАС Московского округа от 22.01.2008 N КА-А41/14323-07 по делу N А41-К2-3480/07).
Однако имеются и отрицательные судебные решения по данному вопросу, например Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.11.2006 N Ф03-А73/06-2/3439.
Что касается указания в счете-фактуре фактического адреса места нахождения организации, по данному вопросу также нет однозначного мнения. В этом случае также существует вероятность, что налоговый орган откажет организации - плательщику НДС в вычете "входного" НДС или в возмещении налога. Данный вывод подтверждают и финансовое, и налоговое ведомства (Письмо Минфина России от 07.08.2006 N 03-04-09/15, Письмо УФНС России по г. Москве от 13.12.2006 N 19-11/109634, Письмо УМНС России по г. Москве от 01.07.2004 N 24-11/43467).
Существует и обширная судебная практика по данному вопросу. Например, согласно позиции, изложенной в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.04.2007 А19-20355/06-15-Ф02-1625/07 по делу N А19-20355/06-15, суд посчитал, что если в счете-фактуре указан адрес, не соответствующий учредительным документам организации, то он признается составленным с нарушением правил ст. 169 НК РФ. Указание в счете-фактуре фактического адреса является нарушением данной статьи.
Аналогичная позиция изложена и в Постановлениях ФАС Поволжского округа от 04.10.2006 по делу N А65-9676/2006-СА2-22, ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.10.2006 N А74-1635/06-Ф02-5537/06-С1 по делу N А74-1635/06.
При этом более поздняя арбитражная практика свидетельствует о том, что у налогоплательщиков есть шанс воспользоваться вычетом по НДС. Так, например, в Постановлении ФАС Уральского округа от 19.11.2007 N Ф09-9418/07-С2 по делу N А76-3279/07 суд отметил, что указание в счете-фактуре адреса фактического места нахождения покупателя и осуществления им хозяйственной деятельности не является нарушением, даже если фактический и юридический адреса не совпадают. Аналогичные выводы содержат и Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.08.2007 N А19-3637/07-Ф02-5213/07 по делу N А19-3637/07, Постановление ФАС Московского округа от 13.08.2007, 20.08.2007 N КА-А40/8047-07 по делу N А40-71778/06-35-437.
Как видим, однозначного подхода нет даже у специалистов налоговых органов. И если подобная проблема возникла, то организации, скорее всего, придется отстаивать право на вычет "входного" НДС или возмещение налога в судебном порядке.
4. Местом подписания договора поставки продукции иностранному контрагенту ООО «Русский сувенир» указан город Прага (Чехия). Должен ли директор ООО подтверждать факт заключения контракта командировочным удостоверением в Прагу? Какое право буде применяться к договору при отсутствии в нем специальных оговорок?
Решение:
- соглашением сторон не определено применимое право;
- Россия и Чехия являются участниками Договора между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" от 12 августа 1982 г.
Статья 36 Договора между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой от 12 августа 1982 г. определяет применимое право сторон к форме сделок и не определяет право, применимое к обязательственным отношениям сторон при решении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки. При разрешении вопроса о применимом праве суду необходимо руководствоваться общими правилами выбора применимого права.
В случае если соглашение о применимом праве отсутствует, к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким правом считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. В частности, в договоре купли-продажи такой стороной признается продавец (ст. 1211 ГК РФ).
Обе стороны являются членами КОНВЕНЦИЯ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ О ДОГОВОРАХ МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ. Международные договоры имеют приоритет над национальным законодательством.
Следовательно, при определении применимого права в рассматриваемом случае следует руководствоваться правом России, в части не противоречия действующим международным договорам и соглашениям.
Командировочным удостоверением в Прагу будет служить дополнительным фактом подтверждения реальности совершения хозяйственной операции. Дополнительно подтверждать факт заключения контракта командировочным удостоверением не требуется.
5. ОАО «Инжтехмост» (арендодатель) заранее известило арендатора о прекращении действия срочного договора аренды нежилого помещения. Однако арендатор не освободил помещение после прекращения действия договора. Вправе ли арендодатель прекратить энергоснабжение арендатора в этом случае? Проанализируйте законодательство, судебную практику и дайте обоснованный ответ.
Ответ: Арендодатель вправе прекратить энергоснабжение арендованного помещения, если после прекращения действия договора аренды арендатор не освободил помещение, хотя был заранее предупрежден о прекращении договора.
Обоснование: В соответствии со ст. 606 Гражданского кодекса РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.
Статья 622 ГК РФ предусматривает, что при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.
Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. В случае когда указанная плата не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения.
В случае когда за несвоевременный возврат арендованного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором.
При этом п. 2 ст. 621 ГК РФ устанавливает, что если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, то договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 610 ГК РФ).
Таким образом, по общему правилу, если арендодатель по истечении срока договора аренды не желает продолжать с арендатором арендные отношения, он должен уведомить последнего об этом. При соблюдении данных условий договор аренды прекращается и арендатор обязан освободить арендованные помещения.
При таких обстоятельствах арендодатель вправе в день прекращения договора аренды прекратить энергоснабжение помещения (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 08.04.2009 N КГ-А40/1487-09, ФАС Западно-Сибирского округа от 02.04.2009 N Ф04-1969/2009(3759-А45-8)).
6. ООО «Полет» по вине банка задержало выплату заработной платы работнику на 5 дней. Работник требует выплаты компенсации. В противном случае для урегулирования вопроса работник обратится в государственную инспекцию по охране труда.
Прав ли работник? Вправе ли организация, если она удовлетворит требования работника, потребовать от банка соответствующую компенсацию убытков?
Ответ: В соответствии со ст. 136 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) при выплате заработной платы работодатель обязан в письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей денежной сумме, подлежащей выплате.
Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.
В рассматриваемом случае задержка выплаты заработной платы произведена по вине банка.
Согласно ст. 236 ТК РФ при нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы работодатель обязан выплатить ее с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка РФ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При этом обязанность выплаты указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
Требования к банку могут быть заявлены в общеустановленном порядке.
Обязанность по выплате компенсации независимо от вины работодателя была закреплена Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации". Указанный Федеральный закон вступил в силу 06.10.2006 (ст. 3 Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ).
Таким образом, если задержка выплаты заработной платы произошла после 6 октября 2006 г., то требования работника следует признать правомерными.
7. Акционер ЗАО «Рослифт» Петров сообщил генеральному директору ЗАО о своем намерении продать имеющиеся у него акции. Остальных акционеров он не известил, считая, что это должно сделать ЗАО. Генеральный директор также не известил остальных акционеров ЗАО о намерении Петрова распорядится своим пакетом акций, считая, что это должен был сделать сам Петров.
Уставом ЗАО конкретно не установлено, на ком из указанных лиц лежит обязанность извещать акционеров о продаже акций.
По истечении установленного срока Петров продал акции стороннему лицу.
Можно ли считать, что сделка купли-продажи акций совершена с нарушением закона?
Ответ: В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 454 Гражданского кодекса РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). К купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи.
В соответствии с ч. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.
Пунктом 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъясняется, что при разрешении споров, связанных с использованием акционерами закрытого общества (обществом) преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами данного общества, необходимо иметь в виду, что акционер общества, имеющий намерение продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров данного общества и само общество, указав цену и другие условия продажи акций. Извещение акционеров осуществляется через общество, если иное не предусмотрено уставом, - и за счет акционера, продающего свои акции.
В соответствии с п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ", получив извещение о намерении акционера продать свои акции, ЗАО обязано направить его всем другим акционерам. Если уставом не предусмотрено требование, обязывающее акционера направить указанное извещение не только обществу, но и непосредственно акционерам, то неисполнение ЗАО данной обязанности не предоставляет акционерам права требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя. При этом в данном Информационном письме отмечается, что основания для возложения на покупателя акций риска наступления неблагоприятных последствий неуведомления обществом своих акционеров отсутствуют. При этом следует учитывать, что положения Федерального закона N 208-ФЗ не наделяют акционера, продающего акции, либо покупателя правом затребовать у ЗАО информацию и доказательства извещения акционеров, а следовательно, ими не могут быть приняты меры, направленные на снижение указанного риска.
Таким образом, поскольку вина за несоблюдение законной процедуры лежит на ЗАО, а ЗАО не является стороной по сделке купли-продажи акций, сделка купли-продажи акций ЗАО третьему лицу является совершенной согласно требованиям закона.
8. В договор кредитования, заключенный между банком и физическим лицом, включен пункт о том, что при предоставлении кредита заемщик оплачивает банку единовременный платеж в размере 2% от суммы кредита. При внесении этого платежа в кассу в приходном кассовом ордере указывается основание платежа - единовременная плата за открытие и ведение ссудного счета. Есть ли основания для возврата данного платежа, несмотря на то, что в договоре не указано, что он производится именно за открытие и ведение ссудного счета, и оговаривается это только в приходном кассовом ордере? Дайте правовую оценку ситуации.
САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 22 ноября 2011 г. N 33-16248/2011 Судья: Замарацкая Н.К.
Отношения, возникающие из кредитного договора с участием граждан, регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и специальным банковским законодательством, а также общими правилами Закона РФ "О защите прав потребителей".
Согласно п. 1 ст. 16 названного Закона условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.
В соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за нее.
Из утвержденного Банком России "Положения о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации" от 26.03.2007 г. N 302-П следует, что условием предоставления и погашения кредита (кредиторская обязанность банка) являются открытие и ведение банком ссудного счета.
При этом, обязанность заемщика уплачивать банку единовременный платеж за выдачу либо организацию кредита как условие выдачи кредита нормами ГК РФ, другими федеральными законами или нормативными правовыми актами Российской Федерации не предусмотрена.
Таким образом, условия кредитного договора об оплате комиссии за организацию кредита как условие выдачи кредита в силу положений п. 1 ст. 166 и ст. 168 ГК РФ являются недействительными.
При этом, доводы суда о том, что Г. при заключении кредитного договора был согласен с условием о комиссии, в данном случае правового значения не имеют.
9. Транспортная компания «Пегас» удержала переданный ей для доставки груз до оплаты заказчиком ранее оказанных услуг в рамках одного договора транспортной экспедиции. Правомерно ли это?
Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 801 Гражданского кодекса РФ по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.
Договором транспортной экспедиции могут быть предусмотрены обязанности экспедитора организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, обязанность экспедитора заключить от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза, а также другие обязанности, связанные с перевозкой.
В качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как получение требующихся для экспорта или импорта документов, выполнение таможенных и иных формальностей, проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка, уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента, хранение груза, его получение в пункте назначения, а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором.
Согласно п. 3 ст. 3 Федерального закона от 30.06.2003 N 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" экспедитор, если это предусмотрено договором транспортной экспедиции, вправе удерживать находящийся в его распоряжении груз до уплаты вознаграждения и возмещения понесенных им в интересах клиента расходов или до предоставления клиентом надлежащего обеспечения исполнения своих обязательств в части уплаты вознаграждения и возмещения понесенных им расходов. В этом случае клиент также оплачивает расходы, связанные с удержанием имущества.
За возникшую порчу груза вследствие его удержания экспедитором в случаях, предусмотренных данным пунктом, ответственность несет клиент.
Пунктом 1 ст. 359 ГК РФ установлено, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.
Правила ст. 359 ГК РФ применяются, если договором не предусмотрено иное (п. 3 ст. 359 ГК РФ).
Исходя из изложенного, если договором транспортной экспедиции предусмотрено право экспедитора удерживать находящийся в его распоряжении груз до уплаты ему вознаграждения и возмещения понесенных им в интересах клиента расходов, то он вправе производить удержание груза, в том числе в целях обеспечения исполнения клиентом обязанности по оплате вознаграждения и возмещения понесенных расходов по ранее оказанным услугам в рамках того же договора.
10. Государственный вуз (ВУЗ) предложил негосударственному образовательному учреждению (НОУ) разместить его офис на техническом этаже здания, принадлежащего ВУЗу, сроком на 5 лет. Для оборудования этого помещения необходимо провести его реконструкцию (оборудовать стены, настелить полы, убрать трубы и т.д.), и НОУ готово произвести реконструкцию помещения за свой счет.
Рассмотрите с позиции защиты интересов сторон возможные варианты договоров, в частности, договор о совместной деятельности, подрядный договор с последующим заключением договора аренды и зачетом затрат на ремонт в счет арендной платы, договор аренды с обязательствами арендатора произвести реконструкцию помещения, иные варианты.
Какие условия должны быть соблюдены при заключении таких договоров?
В соответствии со п.1 ст. 432 ГК РФ Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Таким образом нас интересуют лишь существенные условия каждой формы договоров.
В соответствии со ст. 1041 ГК РФ договор простого товарищества (договор совместной деятельности) – это двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Существенными условиями договора простого товарищества являются:
совместные действия, направленные на достижение общей цели (п.1 ст.1041 ГК РФ);
цель, для достижения которой стороны заключают договор (п.1 ст.1041 ГК РФ);
вклады в общее имущество (п.1 ст.1041 ГК РФ).
Подрядный договор с последующим заключением договора аренды и зачетом затрат на ремонт в счет арендной платы – смешанная правовая конструкция.
В соответствии сост. 702 ГК РФ По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Существенными условиями договора подряда являются конкретизированные работы и сроки, в которые подрядчик эти работы должен выполнить. Без указания этих данных договор подряда не будет считаться заключенным.
В соответствии со ст. 606 ГК РФ По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Существенным условием договора аренды, указанным в законе (Гражданском кодексе), является условие об объекте арендных отношений. В договоре аренды должны быть в обязательном порядке приведены все данные, позволяющие определенно (однозначно) установить имущество, которое должно быть передано арендодателем арендатору в качестве предмета аренды. В частности, в качестве предмета договора аренды могут выступать земельные участки и другие обособленные природные объекты (например, участки леса или водные объекта), здания, сооружения, предприятия, имущественные комплексы, оборудование, транспортное средство и иное движимое и недвижимое имущество, которое не теряет своих натуральных свойств в процессе их использования.
Договор о совместной деятельности не выгоден с позиций ведения раздельного бухгалтерского и налогового учета товарищей, подрядный договор с последующим заключением договора аренды и зачетом затрат на ремонт в счет арендной платы является сложной конструкцией, договор аренды с обязательствами арендатора произвести реконструкцию помещения является идеальным вариантом, при этом арендная плата подлежит соразмерному уменьшению на определенный период или арендатор освобождается на какой-то период от арендной платы.
Новация (от позднелат. novatio — обновление, изменение), в гражданском праве соглашение сторон о замене одного заключённого ими обязательства другим.
Заём — вид обязательственных отношений, договор, в силу которого одна сторона (Займодавец) передаёт в собственность другой стороне (Заёмщику) деньги или другие вещи, определённые родовыми признаками (например: числом, весом, мерой), а заёмщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Ст. 807 ГК РФ.
Вексель (от нем. wechsel) — это строго установленная форма, которая удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель), либо предложение иному указанному в векселе плательщику (переводный вексель) уплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную денежную сумму в конкретном месте. Ст. 815 ГК РФ.
Простой вексель (соло-вексель) – обязательство векселедателя уплатить законному векселедержателю денежную сумму в сроки, указанные на векселе.
Беспроцентный вексель – ценная бумага с нулевой процентной ставкой и сроком погашения «по предъявлении».
ГК обоснованно рассматривает вексельные обязательства как одну из разновидностей обязательств, вытекающих из договора займа. С этой точки зрения можно сказать, что вексель представляет собой форму кредита, а также средство расчетов с контрагентами (но, разумеется, не средство платежа).
Правильно оформленное соглашение о новации предполагает замену первоначального обязательства по договору займа вексельным обязательством (ст. 414 ГК РФ). В соглашении о новации также следует четко указать на то, что выдача векселя новирует обязательство по договору займа.
Вывод: новация долга по договору процентного займа в вексельное обязательство правомерна, в связи с тем что займ являлся процентным, а вексель беспроцентным – сделка должна быть экономически обоснована.
В соответствии Постановлением Центрального исполнительного комитета СССР СОВЕТА НАРОДНЫХ КОМИССАРОВ СССР от 07. августа.1937 г. № 104/1341 О введении в действие положения о переводном и простом векселе п. 77. к простому векселю применяются положения, относящиеся к переводному векселю. В соответствии с п. 34 переводной вексель должен быть оплачен немедленно по его предъявлении (в день его надлежащего предъявления к платежу) .
В соответствии с ПЛЕНУМОМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ N 33 ПЛЕНУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ N 14 ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 4 декабря 2000 года О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ, СВЯЗАННЫХ С ОБРАЩЕНИЕМ ВЕКСЕЛЕЙ п. 18 - Простой либо акцептованный переводной вексель сроком по предъявлении должен быть оплачен немедленно по его предъявлении (то есть в день его надлежащего предъявления к платежу).
Вывод: погашение векселя частями по соглашению сторон не допускается.
2. Один из двух участников ООО «Союз», физическое лицо, находится за границей в течение длительного периода времени. Что следует указывать в протоколе собрания учредителей (например, по вопросу утверждения годовой бухгалтерской отчетности) в разделах «присутствовали», «проголосовали», «подпись» относительно данного учредителя, если на собрании он фактически отсутствовал? Доверенность он не оставил, но возможна связь по телефону, через интернет.
Нормативно-правовая база ответа:
Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью” № 14-ФЗ от 08.02.1998 г.
К сожалению, в настоящий момент действующее законодательство, как и судебная практика, не содержит каких-либо пояснений относительно такой возможности. Поэтому мы попытаемся ответить на поставленный вопрос путем толкования соответствующих норм законодательства исходя из смысла заключенных в них требований и воли законодателя.
В целях определения правомерности общих собраний, проводимых посредством аудио- или видео-конференц-связи, необходимо в первую очередь определить цели, которые ставил законодатель при установлении требований к порядку проведения общих собраний. К таким целям, на наш взгляд, могут быть отнесены:
- обеспечение всех участников общества правом на непосредственное участие в управлении делами общества;
- защита прав и законных интересов участников при управлении обществом от недобросовестных действий (бездействия) третьих лиц.
Во исполнение указанных целей законодательством установлены следующие требования к проведению собрания как формы выражения участниками общества своей воли:
- наличие заранее определенных даты и времени проведения собрания;
- наличие заранее определенного места проведения собрания;
- формализация участия в общем собрании, в т.ч. путем введения обязательной процедуры регистрации участников, документального подтверждения полномочий представителей;
- совместное присутствие участников;
- одновременное обсуждение вопросов повестки дня всеми присутствующими участниками;
- одновременное и открытое голосование по вопросам, внесенным в повестку дня, что предполагает возможность устного волеизъявления участников, подлежащего отражению в протоколе общего собрания.
Указанные требования могут быть применены и к проведению общих собраний с использованием технических средств связи, поскольку позволяют заранее определить дату и время их проведения, возможность электронной регистрации участников, а также одновременное обсуждение вопросов повестки дня и голосование по указанным вопросам. При этом "личное участие" в собрании будет осуществляться дистанционным способом, предполагающим эффект присутствия.
Местом проведения собрания может считаться заранее определенное место (к примеру, место нахождения единоличного или коллегиального органа и т.д.), в котором будет вестись протокол и будет установлено соответствующее техническое оборудование, позволяющее подключать и регистрировать участников (акционеров) с обеспечением возможности обсуждения и голосования по вопросам, внесенным в повестку дня.
необходимо, во-первых, предусмотреть в уставе общества саму возможность проведения общих собраний с использованием технических средств связи. Далее, в уставе или ином внутреннем документе (например, в положении об общем собрании) в целях защиты прав всех участников общества (а равно соблюдения требований корпоративного законодательства) необходимо предусмотреть следующие требования к проведению общих собраний с помощью технических средств связи (с учетом специфики того или иного средства связи):
- указание данных, необходимых для установления связи между участниками (акционерами) общества и лицами, ответственными за проведение общего собрания;
- определение порядка и процедуры регистрации участников (акционеров) и подтверждения полномочий их представителей с использованием средств связи;
- определение процедуры голосования участников (акционеров) по вопросам, внесенным в повестку дня, что предполагает возможность устного волеизъявления участника (акционера), подлежащего отражению в протоколе общего собрания.
Закон об ООО прямо предусматривает, что порядок проведения общего собрания регулируется уставом и иным внутренним документом общества, такой порядок может также устанавливаться решением общего собрания участников общества (п. 1 ст. 37 Закона об ООО).
Вывод: такое общее собрание будет легитимным, поскольку будет соответствовать требованиям действующего законодательства и основываться на уставе и/или положении об общем собрании. В графах «присутствовали» - дистанционно, через сеть Интернет и телефон, «проголосовали» дистанционно, через сеть Интернет и телефон, «подпись» указать идентефицирован всеми участниками общего собрания посредством изображения через сеть Интернет и телефон, волеизъявление установлено и подтверждается всеми членами общего собрания.
3. Юридический адрес ООО «Розмарин» не совпадает с фактическим адресом его местонахождения. С 2009 г. ООО состоит на налоговом учете в одной ИФНС, фактически при этом находясь на территории, подведомственной другой ИФНС (в этом же городе).
Проанализируйте ситуацию и укажите возможные риски и санкции.
Правовые последствия наличия юридического и фактического адресов
В п. 2 ст. 54 ГК РФ и пп. "в" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с изм. и доп. от 23.07.2008). юридический адрес - это адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.
Следовательно, если организация расположена по нескольким адресам, то все остальные, кроме указанного в учредительных документах, будут являться местом нахождения обособленных подразделений. Определение "фактический адрес организации" или близкое ему по сути гражданское законодательство или иные законодательные акты не дают.
Согласно п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ непредставление, или несвоевременное представление, или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 5000 руб.
Налоговые последствия
Согласно п. 5 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре должны быть указаны адреса покупателя и продавца. Уточнение о том, какой адрес должен быть отражен в счете-фактуре - юридический (адрес, указанный в учредительных документах организации) или фактический (адрес, по которому организация ведет хозяйственную деятельность), налоговое законодательство не содержит.
По данному вопросу существуют две точки зрения.
В большинстве случаев указание юридического адреса в счете-фактуре согласуется с официальной позицией налогового ведомства. Например, в Письмах УФНС России по г. Москве от 02.06.2005 N 19-11/39272, УМНС России по г. Москве от 19.04.2004 N 24-11/26608 и от 01.07.2004 N 24-11/43467 разъясняется, что при решении вопроса о том, какой адрес должен быть указан в счете-фактуре, следует руководствоваться Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914 (с изм. и доп. от 11.05.2006), которым закреплено, что адреса покупателя и продавца указываются в соответствии с их учредительными документами.
Арбитражная практика также в основном подтверждает, что не является нарушением указание в счете-фактуре юридического адреса, по которому организация фактически не находится (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2008 по делу N А29-3484/2007, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.01.2008 N А33-5697/07-Ф02-9207/07 по делу N А33-5697/07 и Постановление ФАС Московского округа от 22.01.2008 N КА-А41/14323-07 по делу N А41-К2-3480/07).
Однако имеются и отрицательные судебные решения по данному вопросу, например Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.11.2006 N Ф03-А73/06-2/3439.
Что касается указания в счете-фактуре фактического адреса места нахождения организации, по данному вопросу также нет однозначного мнения. В этом случае также существует вероятность, что налоговый орган откажет организации - плательщику НДС в вычете "входного" НДС или в возмещении налога. Данный вывод подтверждают и финансовое, и налоговое ведомства (Письмо Минфина России от 07.08.2006 N 03-04-09/15, Письмо УФНС России по г. Москве от 13.12.2006 N 19-11/109634, Письмо УМНС России по г. Москве от 01.07.2004 N 24-11/43467).
Существует и обширная судебная практика по данному вопросу. Например, согласно позиции, изложенной в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.04.2007 А19-20355/06-15-Ф02-1625/07 по делу N А19-20355/06-15, суд посчитал, что если в счете-фактуре указан адрес, не соответствующий учредительным документам организации, то он признается составленным с нарушением правил ст. 169 НК РФ. Указание в счете-фактуре фактического адреса является нарушением данной статьи.
Аналогичная позиция изложена и в Постановлениях ФАС Поволжского округа от 04.10.2006 по делу N А65-9676/2006-СА2-22, ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.10.2006 N А74-1635/06-Ф02-5537/06-С1 по делу N А74-1635/06.
При этом более поздняя арбитражная практика свидетельствует о том, что у налогоплательщиков есть шанс воспользоваться вычетом по НДС. Так, например, в Постановлении ФАС Уральского округа от 19.11.2007 N Ф09-9418/07-С2 по делу N А76-3279/07 суд отметил, что указание в счете-фактуре адреса фактического места нахождения покупателя и осуществления им хозяйственной деятельности не является нарушением, даже если фактический и юридический адреса не совпадают. Аналогичные выводы содержат и Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.08.2007 N А19-3637/07-Ф02-5213/07 по делу N А19-3637/07, Постановление ФАС Московского округа от 13.08.2007, 20.08.2007 N КА-А40/8047-07 по делу N А40-71778/06-35-437.
Как видим, однозначного подхода нет даже у специалистов налоговых органов. И если подобная проблема возникла, то организации, скорее всего, придется отстаивать право на вычет "входного" НДС или возмещение налога в судебном порядке.
4. Местом подписания договора поставки продукции иностранному контрагенту ООО «Русский сувенир» указан город Прага (Чехия). Должен ли директор ООО подтверждать факт заключения контракта командировочным удостоверением в Прагу? Какое право буде применяться к договору при отсутствии в нем специальных оговорок?
Решение:
- соглашением сторон не определено применимое право;
- Россия и Чехия являются участниками Договора между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" от 12 августа 1982 г.
Статья 36 Договора между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой от 12 августа 1982 г. определяет применимое право сторон к форме сделок и не определяет право, применимое к обязательственным отношениям сторон при решении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки. При разрешении вопроса о применимом праве суду необходимо руководствоваться общими правилами выбора применимого права.
В случае если соглашение о применимом праве отсутствует, к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким правом считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. В частности, в договоре купли-продажи такой стороной признается продавец (ст. 1211 ГК РФ).
Обе стороны являются членами КОНВЕНЦИЯ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ О ДОГОВОРАХ МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ. Международные договоры имеют приоритет над национальным законодательством.
Следовательно, при определении применимого права в рассматриваемом случае следует руководствоваться правом России, в части не противоречия действующим международным договорам и соглашениям.
Командировочным удостоверением в Прагу будет служить дополнительным фактом подтверждения реальности совершения хозяйственной операции. Дополнительно подтверждать факт заключения контракта командировочным удостоверением не требуется.
5. ОАО «Инжтехмост» (арендодатель) заранее известило арендатора о прекращении действия срочного договора аренды нежилого помещения. Однако арендатор не освободил помещение после прекращения действия договора. Вправе ли арендодатель прекратить энергоснабжение арендатора в этом случае? Проанализируйте законодательство, судебную практику и дайте обоснованный ответ.
Ответ: Арендодатель вправе прекратить энергоснабжение арендованного помещения, если после прекращения действия договора аренды арендатор не освободил помещение, хотя был заранее предупрежден о прекращении договора.
Обоснование: В соответствии со ст. 606 Гражданского кодекса РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.
Статья 622 ГК РФ предусматривает, что при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.
Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. В случае когда указанная плата не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения.
В случае когда за несвоевременный возврат арендованного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором.
При этом п. 2 ст. 621 ГК РФ устанавливает, что если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, то договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 610 ГК РФ).
Таким образом, по общему правилу, если арендодатель по истечении срока договора аренды не желает продолжать с арендатором арендные отношения, он должен уведомить последнего об этом. При соблюдении данных условий договор аренды прекращается и арендатор обязан освободить арендованные помещения.
При таких обстоятельствах арендодатель вправе в день прекращения договора аренды прекратить энергоснабжение помещения (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 08.04.2009 N КГ-А40/1487-09, ФАС Западно-Сибирского округа от 02.04.2009 N Ф04-1969/2009(3759-А45-8)).
6. ООО «Полет» по вине банка задержало выплату заработной платы работнику на 5 дней. Работник требует выплаты компенсации. В противном случае для урегулирования вопроса работник обратится в государственную инспекцию по охране труда.
Прав ли работник? Вправе ли организация, если она удовлетворит требования работника, потребовать от банка соответствующую компенсацию убытков?
Ответ: В соответствии со ст. 136 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) при выплате заработной платы работодатель обязан в письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей денежной сумме, подлежащей выплате.
Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.
В рассматриваемом случае задержка выплаты заработной платы произведена по вине банка.
Согласно ст. 236 ТК РФ при нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы работодатель обязан выплатить ее с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка РФ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При этом обязанность выплаты указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
Требования к банку могут быть заявлены в общеустановленном порядке.
Обязанность по выплате компенсации независимо от вины работодателя была закреплена Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации". Указанный Федеральный закон вступил в силу 06.10.2006 (ст. 3 Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ).
Таким образом, если задержка выплаты заработной платы произошла после 6 октября 2006 г., то требования работника следует признать правомерными.
7. Акционер ЗАО «Рослифт» Петров сообщил генеральному директору ЗАО о своем намерении продать имеющиеся у него акции. Остальных акционеров он не известил, считая, что это должно сделать ЗАО. Генеральный директор также не известил остальных акционеров ЗАО о намерении Петрова распорядится своим пакетом акций, считая, что это должен был сделать сам Петров.
Уставом ЗАО конкретно не установлено, на ком из указанных лиц лежит обязанность извещать акционеров о продаже акций.
По истечении установленного срока Петров продал акции стороннему лицу.
Можно ли считать, что сделка купли-продажи акций совершена с нарушением закона?
Ответ: В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 454 Гражданского кодекса РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). К купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи.
В соответствии с ч. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.
Пунктом 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъясняется, что при разрешении споров, связанных с использованием акционерами закрытого общества (обществом) преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами данного общества, необходимо иметь в виду, что акционер общества, имеющий намерение продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров данного общества и само общество, указав цену и другие условия продажи акций. Извещение акционеров осуществляется через общество, если иное не предусмотрено уставом, - и за счет акционера, продающего свои акции.
В соответствии с п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ", получив извещение о намерении акционера продать свои акции, ЗАО обязано направить его всем другим акционерам. Если уставом не предусмотрено требование, обязывающее акционера направить указанное извещение не только обществу, но и непосредственно акционерам, то неисполнение ЗАО данной обязанности не предоставляет акционерам права требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя. При этом в данном Информационном письме отмечается, что основания для возложения на покупателя акций риска наступления неблагоприятных последствий неуведомления обществом своих акционеров отсутствуют. При этом следует учитывать, что положения Федерального закона N 208-ФЗ не наделяют акционера, продающего акции, либо покупателя правом затребовать у ЗАО информацию и доказательства извещения акционеров, а следовательно, ими не могут быть приняты меры, направленные на снижение указанного риска.
Таким образом, поскольку вина за несоблюдение законной процедуры лежит на ЗАО, а ЗАО не является стороной по сделке купли-продажи акций, сделка купли-продажи акций ЗАО третьему лицу является совершенной согласно требованиям закона.
8. В договор кредитования, заключенный между банком и физическим лицом, включен пункт о том, что при предоставлении кредита заемщик оплачивает банку единовременный платеж в размере 2% от суммы кредита. При внесении этого платежа в кассу в приходном кассовом ордере указывается основание платежа - единовременная плата за открытие и ведение ссудного счета. Есть ли основания для возврата данного платежа, несмотря на то, что в договоре не указано, что он производится именно за открытие и ведение ссудного счета, и оговаривается это только в приходном кассовом ордере? Дайте правовую оценку ситуации.
САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 22 ноября 2011 г. N 33-16248/2011 Судья: Замарацкая Н.К.
Отношения, возникающие из кредитного договора с участием граждан, регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и специальным банковским законодательством, а также общими правилами Закона РФ "О защите прав потребителей".
Согласно п. 1 ст. 16 названного Закона условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.
В соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за нее.
Из утвержденного Банком России "Положения о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации" от 26.03.2007 г. N 302-П следует, что условием предоставления и погашения кредита (кредиторская обязанность банка) являются открытие и ведение банком ссудного счета.
При этом, обязанность заемщика уплачивать банку единовременный платеж за выдачу либо организацию кредита как условие выдачи кредита нормами ГК РФ, другими федеральными законами или нормативными правовыми актами Российской Федерации не предусмотрена.
Таким образом, условия кредитного договора об оплате комиссии за организацию кредита как условие выдачи кредита в силу положений п. 1 ст. 166 и ст. 168 ГК РФ являются недействительными.
При этом, доводы суда о том, что Г. при заключении кредитного договора был согласен с условием о комиссии, в данном случае правового значения не имеют.
9. Транспортная компания «Пегас» удержала переданный ей для доставки груз до оплаты заказчиком ранее оказанных услуг в рамках одного договора транспортной экспедиции. Правомерно ли это?
Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 801 Гражданского кодекса РФ по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.
Договором транспортной экспедиции могут быть предусмотрены обязанности экспедитора организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, обязанность экспедитора заключить от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза, а также другие обязанности, связанные с перевозкой.
В качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как получение требующихся для экспорта или импорта документов, выполнение таможенных и иных формальностей, проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка, уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента, хранение груза, его получение в пункте назначения, а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором.
Согласно п. 3 ст. 3 Федерального закона от 30.06.2003 N 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" экспедитор, если это предусмотрено договором транспортной экспедиции, вправе удерживать находящийся в его распоряжении груз до уплаты вознаграждения и возмещения понесенных им в интересах клиента расходов или до предоставления клиентом надлежащего обеспечения исполнения своих обязательств в части уплаты вознаграждения и возмещения понесенных им расходов. В этом случае клиент также оплачивает расходы, связанные с удержанием имущества.
За возникшую порчу груза вследствие его удержания экспедитором в случаях, предусмотренных данным пунктом, ответственность несет клиент.
Пунктом 1 ст. 359 ГК РФ установлено, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.
Правила ст. 359 ГК РФ применяются, если договором не предусмотрено иное (п. 3 ст. 359 ГК РФ).
Исходя из изложенного, если договором транспортной экспедиции предусмотрено право экспедитора удерживать находящийся в его распоряжении груз до уплаты ему вознаграждения и возмещения понесенных им в интересах клиента расходов, то он вправе производить удержание груза, в том числе в целях обеспечения исполнения клиентом обязанности по оплате вознаграждения и возмещения понесенных расходов по ранее оказанным услугам в рамках того же договора.
10. Государственный вуз (ВУЗ) предложил негосударственному образовательному учреждению (НОУ) разместить его офис на техническом этаже здания, принадлежащего ВУЗу, сроком на 5 лет. Для оборудования этого помещения необходимо провести его реконструкцию (оборудовать стены, настелить полы, убрать трубы и т.д.), и НОУ готово произвести реконструкцию помещения за свой счет.
Рассмотрите с позиции защиты интересов сторон возможные варианты договоров, в частности, договор о совместной деятельности, подрядный договор с последующим заключением договора аренды и зачетом затрат на ремонт в счет арендной платы, договор аренды с обязательствами арендатора произвести реконструкцию помещения, иные варианты.
Какие условия должны быть соблюдены при заключении таких договоров?
В соответствии со п.1 ст. 432 ГК РФ Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Таким образом нас интересуют лишь существенные условия каждой формы договоров.
В соответствии со ст. 1041 ГК РФ договор простого товарищества (договор совместной деятельности) – это двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Существенными условиями договора простого товарищества являются:
совместные действия, направленные на достижение общей цели (п.1 ст.1041 ГК РФ);
цель, для достижения которой стороны заключают договор (п.1 ст.1041 ГК РФ);
вклады в общее имущество (п.1 ст.1041 ГК РФ).
Подрядный договор с последующим заключением договора аренды и зачетом затрат на ремонт в счет арендной платы – смешанная правовая конструкция.
В соответствии сост. 702 ГК РФ По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Существенными условиями договора подряда являются конкретизированные работы и сроки, в которые подрядчик эти работы должен выполнить. Без указания этих данных договор подряда не будет считаться заключенным.
В соответствии со ст. 606 ГК РФ По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Существенным условием договора аренды, указанным в законе (Гражданском кодексе), является условие об объекте арендных отношений. В договоре аренды должны быть в обязательном порядке приведены все данные, позволяющие определенно (однозначно) установить имущество, которое должно быть передано арендодателем арендатору в качестве предмета аренды. В частности, в качестве предмета договора аренды могут выступать земельные участки и другие обособленные природные объекты (например, участки леса или водные объекта), здания, сооружения, предприятия, имущественные комплексы, оборудование, транспортное средство и иное движимое и недвижимое имущество, которое не теряет своих натуральных свойств в процессе их использования.
Договор о совместной деятельности не выгоден с позиций ведения раздельного бухгалтерского и налогового учета товарищей, подрядный договор с последующим заключением договора аренды и зачетом затрат на ремонт в счет арендной платы является сложной конструкцией, договор аренды с обязательствами арендатора произвести реконструкцию помещения является идеальным вариантом, при этом арендная плата подлежит соразмерному уменьшению на определенный период или арендатор освобождается на какой-то период от арендной платы.
11. ООО "Калипсо" вступило в переговоры с рыбоконсервным заводом о закупке у него большой партии рыбных консервов. Продавец условием отпуска товара ставил предваритель¬ную оплату всей партии. Покупатель был согласен на предостав¬ление другого обеспечения оплаты товара, в частности, гарантии со стороны третьей организации, с которой ООО длительное время сотрудничает, закупает у нее товар и регулярно его оплачивает. Гарант не возражал против выдачи гарантии.
Однако рыбоконсервный завод не принял гарантию и обратил внимание директора ООО на то, что действующий ГК РФ не упоминает гарантию в качестве способа обеспечения исполнения обязательства. Поэтому он предложил избрать какой-либо иной способ, который обеспечил бы продавцу своевременное получение денег.
Какие способы обеспечения исполнения обязательств предус¬матривает действующее законодательство? Допустимо ли использование гарантии в качестве способа обеспечения исполнения обязательства? Как оформляется соглашение сторон об избранном ими способе обеспечения исполнения обязательства? Могут ли стороны, заключившие основной договор, условить¬ся впоследствии о применении обеспечительного обязательства? Какой способ обеспечения исполнения обязательства в данном случае можно рекомендовать?
1. Способы обеспечения исполнения обязательств
В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Регулируется главой 23 ГК РФ.
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.
Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
2. Использование гарантии в качестве способа обеспечения исполнения обязательства недопустимо, действующий ГК РФ не упоминает гарантию в качестве способа обеспечения исполнения обязательства. Судебная практика – гарантийное письмо не договор поручительства.
3. Как оформляется соглашение сторон об избранном ими способе обеспечения исполнения обязательства? Соглашение сторон заключается в письменной форме, при этом должно содержать все существенные условия предусмотренные законом для каждой формы способа обеспечения обязательств.
4. Могут ли стороны, заключившие основной договор, условить¬ся впоследствии о применении обеспечительного обязательства? В принципе, могут, при этом в основном договоре предусматривается что заключение соглашения в дальнейшем о применении обеспечительного обязательства является существенным условием договора. В случае расторжения договора по причине уклонения от исполнения стороной его существенных условий, соглашение об обеспечении обязательств применено быть не может, так как не возникло на день заключение договора и должно было бы быть заключено в дальнейшем.
5. Какой способ обеспечения исполнения обязательства в данном случае можно рекомендовать?
Следует рекомендовать договор поручительства. Существенными условиями договора поручительства являются: Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Существенными являются: условия о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
В отношении договора поручительства существенными условиями, без которых он считается незаключенным, будут являться: четкое указание о поручителе; четкое указание о должнике, за кого было выдано поручительство;
четкое указание о кредиторе; данные, позволяющие идентифицировать основное обязательство между должником и кредитором (суть обязательства, в обеспечение которого выдано поручительство); все те условия, относительно которых по заключению (мнению) любой из сторон должно быть достигнуто соглашение. Так, например, при отсутствии в договоре поручительства конкретного объема ответственности поручителя, в пределах которого поручитель отвечает по обязательствам третьего лица, нельзя будет сделать вывод о наличии предмета договора. В связи с тем что в договоре отсутствует предмет договора, указанный договор будет являться недействительным.
12. ООО «Абрикос» заключило договор комиссии со специализированной организацией ООО «Бремор», осуществляющей реализацию имущества на открытых торгах. Согласно договору комиссионер (ООО «Бремор») должен был от своего имени реализовать на торгах имущество, принадлежащее комитенту. В договоре было установлено вознаграждение комиссионера в размере 1% от установленной цены продажи. Вопрос о распределении дополнительной выгоды стороны не урегулировали. Комиссионер реализовал имущество по цене выше начальной цены торгов. При перечислении выручки комитенту он удержал, помимо вознаграждения, половину разницы между начальной и итоговой ценами торгов, считая, что ему причитается половина суммы дополнительной выгоды, полученной от реализации имущества по цене выше, чем та, которая была указана комитентом.
Комитент обратился в арбитражный суд с требованием к специализированной организации о передаче ему выручки от продажи имущества в полном объеме (за вычетом комиссионного вознаграждения).
Каким образом комиссионер должен исполнять поручение комитента? Может ли комиссионер реализовать имущество комитента по цене выше либо ниже, чем была указана комитентом? Дайте правовую оценку сложившейся ситуации.
1. Каким образом комиссионер должен исполнять поручение комитента?
В соответствии сост. 992 ГК РФ Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Исходя из этого - Комиссионер, продавший Товар по цене ниже назначенной ему Комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что не было возможности продать Товар по назначенной цене и продажа по низшей цене предупредила еще большие убытки.
2. Может ли комиссионер реализовать имущество комитента по цене выше либо ниже, чем была указана комитентом?
Ответ: В случае если заключен договор комиссии между заказчиком и организатором торгов (комиссионером) и по результатам торгов имущество было продано по более высокой цене, чем та, которая была оговорена комитентом при заключении договора комиссии, организатор торгов вправе претендовать только на получение комиссионного вознаграждения.
Обоснование: В силу п. 1 ст. 990 Гражданского кодекса РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Пункт 1 ст. 991 ГК РФ обязывает комитента выплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение.
Часть 1 ст. 992 ГК РФ обязывает комиссионера исполнить принятое на себя поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Частью 2 ст. 992 ГК РФ предусмотрено, что в случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Согласно п. 1 ст. 447 ГК РФ договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.
В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее. Организатором торгов также могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 447 ГК РФ).
В силу п. 4 ст. 447 ГК РФ торги проводятся в форме аукциона или конкурса.
Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.
В Обзоре практики разрешения споров по договору комиссии, доведенном Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 (далее - Обзор), сделан вывод о том, что при продаже имущества на торгах организацией, проводящей торги на основании договора комиссии, разница между начальной и итоговой ценами продажи не образует дополнительной выгоды по смыслу ч. 2 ст. 992 ГК РФ. В ситуации, описанной в п. 12 Обзора, комиссионер, реализовав на открытых торгах имущество по цене, отличающейся от начальной цены торгов, при перечислении комитенту выручки удержал не только сумму своего вознаграждения, но и половину суммы дополнительной выгоды, исчисленной им в виде разницы между начальной и итоговой ценами торгов. Комитент же полагал, что такая разновидность комиссионной деятельности, как продажа имущества с торгов, по своей природе всегда предполагает продажу имущества по цене выше назначенной. При этом интерес комиссионера в достаточной мере удовлетворяется получаемым им комиссионным вознаграждением, исчисляемым в зависимости от итоговой цены продажи. Таким образом, отсутствие в договоре комиссии правил о распределении дополнительной выгоды не могло означать, что следует применять диспозитивные правила ч. 2 ст. 992 ГК РФ. В итоге суд удовлетворил исковое требование, указав, что правило ч. 2 ст. 992 ГК РФ рассчитано на применение в случаях, когда заключение сделки на условиях, более выгодных по сравнению с названными комитентом, предстает как результат дополнительных усилий комиссионера. При комиссионной продаже имущества на торгах повышение назначенной цены обусловлено выбранным сторонами способом исполнения комиссионного поручения, а не действиями самого комиссионера.
Из вышеизложенного следует отсутствие у комиссионера права претендовать при продаже имущества на торгах на половину образовавшейся из-за разницы начальной и конечной цен суммы. Это связано с тем, что данная выгода образуется не в связи с приложением комиссионером дополнительных усилий к повышению цены предмета торгов, а обусловливается способом исполнения комиссионного поручения, выбранным сторонами договора комиссии.
13. Московский завод заключил договор на приобретение оборудования у производителя, находящегося в г. Киров, на условиях «самовывоза». Также завод заключил договор с кировской транспортной компанией на перевозку оборудования от поставщика. Поставщик (производитель оборудования) требует подлинную доверенность на получение оборудования, но в связи с большим расстоянием между покупателем и грузоперевозчиком нет возможности передать ее оперативно.
Какие документы необходимо оформить в данной ситуации? Обоснуйте ответ.
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 19 октября 2009 г. по делу N А55-1964/2009
В данной ситуации выдача доверенности необязательна в соответствии со ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которой полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель.
Полномочия водителя-экспедитора должны быть подтверждены заполненной Заводом заявкой и принятой транспортной компанией, выдача отдельной доверенности договором не предусмотрена. Транспортная компания обязана отвечать за действия лица, привлеченного им к перевозке. Сведения о водителе и автотранспортном средстве, на котором перевозится груз, должны быть указаны заводом в Заявке. В Заявке должна быть подпись уполномоченного лица транспортной компании.
Таким образом для отгрузки производителю вполне будет достаточно следующих документов, заверенных уполномоченными лицами: копия договора перевозки с указанием места погрузки, предмета перевозки, производителя и т.д., заявки Завода с информацией о водителе и транспортном средстве, которое будет осуществлять перевозку с отметкой транспортной компании о ее принятии к исполнению. Подлежит применению абз.2 п.1 ст. 182 ГК РФ.
14. МУП «ГЭС «Каскад» заключило договор строительного подряда со строительной компанией «Инжтехстрой» на возведение водосбросной плотины со сроком окончательного исполнения работ не позднее 30 сентября 2011 г. Фактически к этой дате работы были выполнены лишь на 60%.
МУП обратилось в суд с иском о расторжении договора и взыскании убытков:
- суммы внесенной ранее 100%-ной предоплаты;
- предполагаемой стоимости работ другой строительной организации по «дострою» (по условиям предварительного договора, заключенного МУП с новой строительной организацией);
- штрафной неустойки, предусмотренной договором, в размере 10% от суммы договора;
- морального ущерба в размере 20% от суммы договора.
Строительная компания пояснила суду, что у нее нет возможности исполнить условия договора в связи с увольнением работников, и предложила заплатить отступное в размере 40% от стоимости невыполненных работ.
Оцените возможность удовлетворения каждого из заявленных требований МУП (и в каком объеме подлежит удовлетворение каждое из требований). Опишите возможный результат рассмотрения арбитражным судом требований МУП в случае, если МУП согласится на предложение строительной компании. Обоснуйте свой ответ.
1. суммы внесенной ранее 100%-ной предоплаты. Позиция следующая. В соответствии с Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.05.2009 N Ф04-2503/2009(5399-А45-50) по делу N А45-10719/2008 сумма неиспользованного аванса и стоимость неиспользованного давальческого материала после расторжения договора подряда являются неосновательным обогащением подрядчика, которое подлежит возврату заказчику с уплатой процентов за пользование чужими денежными средствами.
В данной задаче считаю, что аванс был освоен в полном размере. В этом случае - Каскад фактически воспользуется результатом выполненных подрядчиком работ, в связи с чем оснований для удовлетворения возврата суммы внесенной ранее 100%-ной предоплаты нет. Фактически выполненные работы подлежат оплате.
2. предполагаемой стоимости работ другой строительной организации по «дострою» (по условиям предварительного договора, заключенного МУП с новой строительной организацией);
В соответствии со ст. 397 ГК РФ Исполнение обязательства за счет должника В случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков.
В соответствии со ст. 723 ГК РФ Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы Заказчик имеет право возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда. Таким образом в случае, если указанное не предусмотрено договором, Заказчику окажут в его требовании.
3. - штрафной неустойки, предусмотренной договором, в размере 10% от суммы договора;
Подлежит применению ст. 333 ГК РФ Статья 333. Уменьшение неустойки Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. При этом неустойка может быть уменьшена только при требовании ответчика согласно О некоторых вопросах применения законодательства о залоге см. Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10. Рекомендовано начислять 2 ставку рефенансирования ЦБ РФ.
4. - морального ущерба в размере 20% от суммы договора. Понятие морального ущерба связано с физическими лицами,– в этом требовании будет отказано.
5. Отступное. В данном случае стороны должны заключить мировое соглашение оговорив в нем все условия, в том числе прекращение обязательств отступным.
15. Участники ООО «Мириталь» (физические лица) планируют распределить чистую прибыль за 2011 год таким образом, чтобы передать ее только одному из участников, приняв соответствующее решение на общем собрании. Согласно уставу прибыль должна распределяться между участниками общества пропорционально их долям.
Правомерно ли такое решение участников, допустимо ли оно по закону? Оцените возможные риски.
Как установлено абз. 1 п. 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон), прибыль общества с ограниченной ответственностью распределяется между его участниками пропорционально долям в уставном капитале.
Однако участниками общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли как при учреждении общества, так и впоследствии путем внесения в устав общества соответствующих изменений. В последнем случае изменение сложившегося порядка распределения прибыли общества осуществляется на основании решения общего собрания участников общества, принятого всеми участниками общества единогласно (абз. 2 п. 2 ст. 28 Закона).
На основании изложенного порядок распределения прибыли может быть изменен только при согласии всех участников общества и только при изменении соответствующих разделов устава общества. Иного порядка действующим законодательством РФ не предусмотрено.
Решение правомерно, обязательно внесение соответствующих изменений в устав, до внесений изменений распределять прибыль нельзя.
Имеют место быть налоговые риски:
Выплаты осуществимые непропорционально долям не признаются диведентами и не облагаются пониженной ставкой НДФЛ.
В соответствии с п. 1 ст. 43 Налогового кодекса дивидендами признаются любые доходы, полученные участниками от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, пропорционально их долям в уставном капитале общества. Таким образом, физлица просто не могут отказаться от полученных дивидендов в пользу третьего участника до их налогообложения у источника выплаты.
Доходы в виде дивидендов, полученных гражданами, являющимися налоговыми резидентами РФ, облагаются НДФЛ по ставке 9% (п. 4 ст. 224 НК).
Получается, что сначала необходимо распределить дивиденды пропорционально доле каждого из участников и уплатить с них налоги. А только затем, если уж так хочется все средства отдать одному участнику, то оформить эту передачу следует иным способом, например, как матпомощь. Причем эта операция облагается НДФЛ уже по "общей" ставке НДФЛ - 13 процентов, поскольку льготы установлены лишь для дивидендов.
16. В ходе проведения выездной налоговой проверки ЗАО «Композит» налоговый орган исключил из состава расходов, принятых для целей налогообложения прибыли, арендную плату за автомобиль, принадлежащий директору ЗАО (единоличный исполнительный орган) и используемый в производственных целях. По мнению налогового органа, подписание договора аренды от имени Общества его директором (владелец арендуемого имущества) является неправомерным.
Дайте правовую оценку позиции налогового органа о неправомерности подписания договора аренды директором ЗАО.
В соответствии со ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ Принят
Государственной Думой 24 ноября 1995 года ст. 81предусмотрено понятие заинтересованность в совершении сделки.
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
Таким образом законодательство не содержит запрета на заключение такого рода сделок, но и прямо оговаривает возможность их заключения. Сделка является правомерной в случае если были предусмотрены все существенные условия договора аренды и наличия одобрения сделки советом директоров или собранием акционеров.
Отсутствие одобрения также не может являться основанием от отказа признания затрат в связи с тем, что услуга фактически была оказана. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.
17. ОАО «ЕЗСК» обратилось в арбитражный суд с иском об изменении условий договора аренды, которые касались повышения арендной платы, поэтому выступать представителем в арбитражном суде было поручено бухгалтеру. Доверенность, выданная бухгалтеру, содержала "право совершать все процессуальные действия для всестороннего и полного рассмотрения спора". Бухгалтер составил и собственноручно подписал исковое заявление. Судья, изучив представленную доверенность, потребовал оформить полномочия надлежащим образом.
Может ли представителем ОАО в арбитражном суде выступать бухгалтер? Достаточен ли объем правомочий, переданных по доверенности, для подписания искового заявления? Как должна быть оформлена доверенность?
1. Представителем ОАО в арбитражном суде выступать любое дееспособное лицо, в том числе и бухгалтер.
2. Объем правомочий недостаточен. Подлежит применению ст. 62 АПК РФ В доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе должно быть специально оговорено право представителя на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества.
3. Как должна быть оформлена доверенность? В соответствии со ст. 185-186 ГК РФ
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.
Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.
Срок доверенности 1. Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.
18. ООО «Трейдер», являясь собственником торговых помещений, сдавало в аренду торговые места юридическим и физическим лицам по договорам, заключенным на 3 года и прошедшим государственную регистрацию. Через 8 месяцев после заключения договоров и их государственной регистрации право собственности на помещение по договору купли-продажи перешло к ИП Соловьеву. ИП повысил размер арендной платы и потребовал от арендаторов заключить новые договоры. При отказе арендаторов уплачивать арендную плату по новым ставкам арендодатель предъявил им требование об освобождении занимаемых помещений.
Проанализируйте ситуацию и дайте ей правовую оценку.
Постановление ФАС Московского округа от 16.09.2008 N КГ-А40/7902-08 по делу N А40-68948/07-85-603 В удовлетворении исковых требований о взыскании неосновательного обогащения отказано правомерно, так как переход права собственности на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды, в связи с чем договоры аренды и субаренды спорных помещений продолжают действовать после смены собственника помещений.
В соответствии с пунктом 1 статьи 617 Гражданского кодекса Российской Федерации переход права собственности на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды.
В соответствии со ст. 614 ГК РФ если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.
Из условий задачи год с момента установления цены аренды не прошел, в силу чего цена аренды изменена быть не может.
Требования арендодателя незаконны.
19. ОАО «Стальмет» (Продавец) обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО «Машстрой» (Покупатель) стоимости материалов, переданных в соответствии с договором.
Ответчик иск не признал, мотивируя это тем, что факт наличия между сторонами договорных отношений не доказан, поскольку договор подписан не уполномоченным на это лицом (заместителем руководителя, а не руководителем, поименованным в преамбуле контракта). Кроме того, по мнению ответчика, истец не доказал факта передачи ответчику и получения им спорной продукции, поскольку акт приемки-сдачи является ничтожным (в акте приемки-сдачи продукции, согласно которому уполномоченный от Покупателя принял материалы от представителя Продавца, отсутствует печать). В акте содержатся сведения о контрольной проверке материалов и расчет их стоимости с учетом результатов взвешивания. Данный акт подписан только приемщиком и сдатчиком. Эти обстоятельства подтверждены и объяснением уполномоченного представителя Покупателя.
Дайте правовую оценку сложившейся ситуации.
Ответ: Как видно из материалов дела, предметом спора является задолженность ответчика по оплате стоимости материала, поставленного истцом во исполнение договора. Факт наличия между сторонами договорных отношений не доказан, поскольку контракт подписан не уполномоченным на это лицом (начальником участка, а не руководителем фабрики, поименованным в преамбуле контракта). Кроме того, истец не доказал факта сдачи ответчику и получения им спорной продукции.
Между тем в материалах дела имеется акт, согласно которому приемщик фабрики принял от представителя истца материал, произвел его перевеску, выявил недостачу и составил об этом акт, то есть совершил действия, свидетельствующие о фактической приемке материалов. Данный акт подписан приемщиком и сдатчиком, но не заверен печатями истца и ответчика. Эти обстоятельства нашли свое подтверждение и в объяснении приемщика. Подпись приемщика в объяснении идентична его подписи в акте. Поэтому вывод суда о ничтожности акта перевески, поскольку тот содержит лишь фамилию приемщика и выполнен разными чернилами, нельзя признать обоснованным.
Указанные фактические отношения сторон свидетельствуют о признании факта приемки материалов материально ответственными лицами ответчика. При этих условиях оснований считать доказанным, что ответчик не получал спорную продукцию, не имеется.
Таким образом, анализ имеющихся в деле документов подтверждает, что контракт на закупку товара был заключен и ответчик товар фактически получил. Хотя контракт подписан от имени фабрики-ответчика начальником участка, а не руководителем, все последующие действия свидетельствуют о признании ответчиком наличия договора (составление акта приемки материалов от истца, признание принятия материалов фабрикой в отзыве на иск). Суд признает - взыскать с покупателя (ответчика) стоимость материалов.
20. ОАО «Водосброс» было образовано в результате приватизации ГУП «Водозабор» в 2007 г. В конце 2008 г. ОАО произвело перерегистрацию в ЗАО, уставом которого предусматривалось, что все сделки с объектами недвижимости, принадлежащими ЗАО, производятся только с предварительным одобрением таковых общим собранием акционеров.
В марте 2011 г. генеральный директор произвел отчуждение 2-этажного здания, принадлежащего ЗАО. Одобрение по данной сделке оформлено протоколом Совета Директоров, при этом члены Совета на момент совершения сделки обладали в совокупности 51% акций ЗАО.
В августе 2011 г. ЗАО как юридическое лицо прекратило свое существование в связи с реорганизацией в форме присоединения к ООО.
Дайте правовую оценку сделки по отчуждению недвижимости и проведенной реорганизации.
Ответ обоснуйте ссылкой на нормы гражданского законодательства.
Исходя из условия считаем, что остальные акционеры не были уведомлены или не были допущены к голосованию.
В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.
Порядок применения указанной нормы разъяснен в пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 г. N 19, согласно которому при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям закона, которые могут служить основанием для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (п. 1 ст. 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (п. 3 ст. 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (п. 2 ст. 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.
Участие всех акционеров в совещании и принятии решения об одобрении сделки могло повлиять на результаты голосования, кто-то из принявших решения мог изменить свою точку зрения, изменить результат голосования на противоположный. Указанный факт является существенным в связи с тем что квалифицорованное большинство голосов составило 1% от общего количества акционеров.
При этом форма волеизявления – протокол совета директоров или протокол собрания акционеров не является существенным, так как позволяет установить волеизъявление 51% акционеров и не имеет существенного значения по делу.
Акционеры вправе потребовать признание одобрения сделки недействительным и договора по отчуждению имущества также.
Присоединение акционерного общества (ЗАО) к обществу с ограниченной ответственностью (ООО) невозможно в силу установленного законодательством запрета.
Положения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), определяющие порядок реорганизации обществ путем слияния, присоединения, разделения или выделения (ст. ст. 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью).
Для присоединения необходимо преобразовать акционерное общество Б в общество с ограниченной ответственностью Б и после этого осуществить его присоединение к обществу с ограниченной ответственностью А
Однако рыбоконсервный завод не принял гарантию и обратил внимание директора ООО на то, что действующий ГК РФ не упоминает гарантию в качестве способа обеспечения исполнения обязательства. Поэтому он предложил избрать какой-либо иной способ, который обеспечил бы продавцу своевременное получение денег.
Какие способы обеспечения исполнения обязательств предус¬матривает действующее законодательство? Допустимо ли использование гарантии в качестве способа обеспечения исполнения обязательства? Как оформляется соглашение сторон об избранном ими способе обеспечения исполнения обязательства? Могут ли стороны, заключившие основной договор, условить¬ся впоследствии о применении обеспечительного обязательства? Какой способ обеспечения исполнения обязательства в данном случае можно рекомендовать?
1. Способы обеспечения исполнения обязательств
В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Регулируется главой 23 ГК РФ.
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.
Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
2. Использование гарантии в качестве способа обеспечения исполнения обязательства недопустимо, действующий ГК РФ не упоминает гарантию в качестве способа обеспечения исполнения обязательства. Судебная практика – гарантийное письмо не договор поручительства.
3. Как оформляется соглашение сторон об избранном ими способе обеспечения исполнения обязательства? Соглашение сторон заключается в письменной форме, при этом должно содержать все существенные условия предусмотренные законом для каждой формы способа обеспечения обязательств.
4. Могут ли стороны, заключившие основной договор, условить¬ся впоследствии о применении обеспечительного обязательства? В принципе, могут, при этом в основном договоре предусматривается что заключение соглашения в дальнейшем о применении обеспечительного обязательства является существенным условием договора. В случае расторжения договора по причине уклонения от исполнения стороной его существенных условий, соглашение об обеспечении обязательств применено быть не может, так как не возникло на день заключение договора и должно было бы быть заключено в дальнейшем.
5. Какой способ обеспечения исполнения обязательства в данном случае можно рекомендовать?
Следует рекомендовать договор поручительства. Существенными условиями договора поручительства являются: Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Существенными являются: условия о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
В отношении договора поручительства существенными условиями, без которых он считается незаключенным, будут являться: четкое указание о поручителе; четкое указание о должнике, за кого было выдано поручительство;
четкое указание о кредиторе; данные, позволяющие идентифицировать основное обязательство между должником и кредитором (суть обязательства, в обеспечение которого выдано поручительство); все те условия, относительно которых по заключению (мнению) любой из сторон должно быть достигнуто соглашение. Так, например, при отсутствии в договоре поручительства конкретного объема ответственности поручителя, в пределах которого поручитель отвечает по обязательствам третьего лица, нельзя будет сделать вывод о наличии предмета договора. В связи с тем что в договоре отсутствует предмет договора, указанный договор будет являться недействительным.
12. ООО «Абрикос» заключило договор комиссии со специализированной организацией ООО «Бремор», осуществляющей реализацию имущества на открытых торгах. Согласно договору комиссионер (ООО «Бремор») должен был от своего имени реализовать на торгах имущество, принадлежащее комитенту. В договоре было установлено вознаграждение комиссионера в размере 1% от установленной цены продажи. Вопрос о распределении дополнительной выгоды стороны не урегулировали. Комиссионер реализовал имущество по цене выше начальной цены торгов. При перечислении выручки комитенту он удержал, помимо вознаграждения, половину разницы между начальной и итоговой ценами торгов, считая, что ему причитается половина суммы дополнительной выгоды, полученной от реализации имущества по цене выше, чем та, которая была указана комитентом.
Комитент обратился в арбитражный суд с требованием к специализированной организации о передаче ему выручки от продажи имущества в полном объеме (за вычетом комиссионного вознаграждения).
Каким образом комиссионер должен исполнять поручение комитента? Может ли комиссионер реализовать имущество комитента по цене выше либо ниже, чем была указана комитентом? Дайте правовую оценку сложившейся ситуации.
1. Каким образом комиссионер должен исполнять поручение комитента?
В соответствии сост. 992 ГК РФ Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Исходя из этого - Комиссионер, продавший Товар по цене ниже назначенной ему Комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что не было возможности продать Товар по назначенной цене и продажа по низшей цене предупредила еще большие убытки.
2. Может ли комиссионер реализовать имущество комитента по цене выше либо ниже, чем была указана комитентом?
Ответ: В случае если заключен договор комиссии между заказчиком и организатором торгов (комиссионером) и по результатам торгов имущество было продано по более высокой цене, чем та, которая была оговорена комитентом при заключении договора комиссии, организатор торгов вправе претендовать только на получение комиссионного вознаграждения.
Обоснование: В силу п. 1 ст. 990 Гражданского кодекса РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Пункт 1 ст. 991 ГК РФ обязывает комитента выплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение.
Часть 1 ст. 992 ГК РФ обязывает комиссионера исполнить принятое на себя поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Частью 2 ст. 992 ГК РФ предусмотрено, что в случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Согласно п. 1 ст. 447 ГК РФ договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.
В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее. Организатором торгов также могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 447 ГК РФ).
В силу п. 4 ст. 447 ГК РФ торги проводятся в форме аукциона или конкурса.
Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.
В Обзоре практики разрешения споров по договору комиссии, доведенном Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 (далее - Обзор), сделан вывод о том, что при продаже имущества на торгах организацией, проводящей торги на основании договора комиссии, разница между начальной и итоговой ценами продажи не образует дополнительной выгоды по смыслу ч. 2 ст. 992 ГК РФ. В ситуации, описанной в п. 12 Обзора, комиссионер, реализовав на открытых торгах имущество по цене, отличающейся от начальной цены торгов, при перечислении комитенту выручки удержал не только сумму своего вознаграждения, но и половину суммы дополнительной выгоды, исчисленной им в виде разницы между начальной и итоговой ценами торгов. Комитент же полагал, что такая разновидность комиссионной деятельности, как продажа имущества с торгов, по своей природе всегда предполагает продажу имущества по цене выше назначенной. При этом интерес комиссионера в достаточной мере удовлетворяется получаемым им комиссионным вознаграждением, исчисляемым в зависимости от итоговой цены продажи. Таким образом, отсутствие в договоре комиссии правил о распределении дополнительной выгоды не могло означать, что следует применять диспозитивные правила ч. 2 ст. 992 ГК РФ. В итоге суд удовлетворил исковое требование, указав, что правило ч. 2 ст. 992 ГК РФ рассчитано на применение в случаях, когда заключение сделки на условиях, более выгодных по сравнению с названными комитентом, предстает как результат дополнительных усилий комиссионера. При комиссионной продаже имущества на торгах повышение назначенной цены обусловлено выбранным сторонами способом исполнения комиссионного поручения, а не действиями самого комиссионера.
Из вышеизложенного следует отсутствие у комиссионера права претендовать при продаже имущества на торгах на половину образовавшейся из-за разницы начальной и конечной цен суммы. Это связано с тем, что данная выгода образуется не в связи с приложением комиссионером дополнительных усилий к повышению цены предмета торгов, а обусловливается способом исполнения комиссионного поручения, выбранным сторонами договора комиссии.
13. Московский завод заключил договор на приобретение оборудования у производителя, находящегося в г. Киров, на условиях «самовывоза». Также завод заключил договор с кировской транспортной компанией на перевозку оборудования от поставщика. Поставщик (производитель оборудования) требует подлинную доверенность на получение оборудования, но в связи с большим расстоянием между покупателем и грузоперевозчиком нет возможности передать ее оперативно.
Какие документы необходимо оформить в данной ситуации? Обоснуйте ответ.
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 19 октября 2009 г. по делу N А55-1964/2009
В данной ситуации выдача доверенности необязательна в соответствии со ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которой полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель.
Полномочия водителя-экспедитора должны быть подтверждены заполненной Заводом заявкой и принятой транспортной компанией, выдача отдельной доверенности договором не предусмотрена. Транспортная компания обязана отвечать за действия лица, привлеченного им к перевозке. Сведения о водителе и автотранспортном средстве, на котором перевозится груз, должны быть указаны заводом в Заявке. В Заявке должна быть подпись уполномоченного лица транспортной компании.
Таким образом для отгрузки производителю вполне будет достаточно следующих документов, заверенных уполномоченными лицами: копия договора перевозки с указанием места погрузки, предмета перевозки, производителя и т.д., заявки Завода с информацией о водителе и транспортном средстве, которое будет осуществлять перевозку с отметкой транспортной компании о ее принятии к исполнению. Подлежит применению абз.2 п.1 ст. 182 ГК РФ.
14. МУП «ГЭС «Каскад» заключило договор строительного подряда со строительной компанией «Инжтехстрой» на возведение водосбросной плотины со сроком окончательного исполнения работ не позднее 30 сентября 2011 г. Фактически к этой дате работы были выполнены лишь на 60%.
МУП обратилось в суд с иском о расторжении договора и взыскании убытков:
- суммы внесенной ранее 100%-ной предоплаты;
- предполагаемой стоимости работ другой строительной организации по «дострою» (по условиям предварительного договора, заключенного МУП с новой строительной организацией);
- штрафной неустойки, предусмотренной договором, в размере 10% от суммы договора;
- морального ущерба в размере 20% от суммы договора.
Строительная компания пояснила суду, что у нее нет возможности исполнить условия договора в связи с увольнением работников, и предложила заплатить отступное в размере 40% от стоимости невыполненных работ.
Оцените возможность удовлетворения каждого из заявленных требований МУП (и в каком объеме подлежит удовлетворение каждое из требований). Опишите возможный результат рассмотрения арбитражным судом требований МУП в случае, если МУП согласится на предложение строительной компании. Обоснуйте свой ответ.
1. суммы внесенной ранее 100%-ной предоплаты. Позиция следующая. В соответствии с Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.05.2009 N Ф04-2503/2009(5399-А45-50) по делу N А45-10719/2008 сумма неиспользованного аванса и стоимость неиспользованного давальческого материала после расторжения договора подряда являются неосновательным обогащением подрядчика, которое подлежит возврату заказчику с уплатой процентов за пользование чужими денежными средствами.
В данной задаче считаю, что аванс был освоен в полном размере. В этом случае - Каскад фактически воспользуется результатом выполненных подрядчиком работ, в связи с чем оснований для удовлетворения возврата суммы внесенной ранее 100%-ной предоплаты нет. Фактически выполненные работы подлежат оплате.
2. предполагаемой стоимости работ другой строительной организации по «дострою» (по условиям предварительного договора, заключенного МУП с новой строительной организацией);
В соответствии со ст. 397 ГК РФ Исполнение обязательства за счет должника В случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков.
В соответствии со ст. 723 ГК РФ Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы Заказчик имеет право возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда. Таким образом в случае, если указанное не предусмотрено договором, Заказчику окажут в его требовании.
3. - штрафной неустойки, предусмотренной договором, в размере 10% от суммы договора;
Подлежит применению ст. 333 ГК РФ Статья 333. Уменьшение неустойки Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. При этом неустойка может быть уменьшена только при требовании ответчика согласно О некоторых вопросах применения законодательства о залоге см. Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10. Рекомендовано начислять 2 ставку рефенансирования ЦБ РФ.
4. - морального ущерба в размере 20% от суммы договора. Понятие морального ущерба связано с физическими лицами,– в этом требовании будет отказано.
5. Отступное. В данном случае стороны должны заключить мировое соглашение оговорив в нем все условия, в том числе прекращение обязательств отступным.
15. Участники ООО «Мириталь» (физические лица) планируют распределить чистую прибыль за 2011 год таким образом, чтобы передать ее только одному из участников, приняв соответствующее решение на общем собрании. Согласно уставу прибыль должна распределяться между участниками общества пропорционально их долям.
Правомерно ли такое решение участников, допустимо ли оно по закону? Оцените возможные риски.
Как установлено абз. 1 п. 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон), прибыль общества с ограниченной ответственностью распределяется между его участниками пропорционально долям в уставном капитале.
Однако участниками общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли как при учреждении общества, так и впоследствии путем внесения в устав общества соответствующих изменений. В последнем случае изменение сложившегося порядка распределения прибыли общества осуществляется на основании решения общего собрания участников общества, принятого всеми участниками общества единогласно (абз. 2 п. 2 ст. 28 Закона).
На основании изложенного порядок распределения прибыли может быть изменен только при согласии всех участников общества и только при изменении соответствующих разделов устава общества. Иного порядка действующим законодательством РФ не предусмотрено.
Решение правомерно, обязательно внесение соответствующих изменений в устав, до внесений изменений распределять прибыль нельзя.
Имеют место быть налоговые риски:
Выплаты осуществимые непропорционально долям не признаются диведентами и не облагаются пониженной ставкой НДФЛ.
В соответствии с п. 1 ст. 43 Налогового кодекса дивидендами признаются любые доходы, полученные участниками от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, пропорционально их долям в уставном капитале общества. Таким образом, физлица просто не могут отказаться от полученных дивидендов в пользу третьего участника до их налогообложения у источника выплаты.
Доходы в виде дивидендов, полученных гражданами, являющимися налоговыми резидентами РФ, облагаются НДФЛ по ставке 9% (п. 4 ст. 224 НК).
Получается, что сначала необходимо распределить дивиденды пропорционально доле каждого из участников и уплатить с них налоги. А только затем, если уж так хочется все средства отдать одному участнику, то оформить эту передачу следует иным способом, например, как матпомощь. Причем эта операция облагается НДФЛ уже по "общей" ставке НДФЛ - 13 процентов, поскольку льготы установлены лишь для дивидендов.
16. В ходе проведения выездной налоговой проверки ЗАО «Композит» налоговый орган исключил из состава расходов, принятых для целей налогообложения прибыли, арендную плату за автомобиль, принадлежащий директору ЗАО (единоличный исполнительный орган) и используемый в производственных целях. По мнению налогового органа, подписание договора аренды от имени Общества его директором (владелец арендуемого имущества) является неправомерным.
Дайте правовую оценку позиции налогового органа о неправомерности подписания договора аренды директором ЗАО.
В соответствии со ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ Принят
Государственной Думой 24 ноября 1995 года ст. 81предусмотрено понятие заинтересованность в совершении сделки.
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
Таким образом законодательство не содержит запрета на заключение такого рода сделок, но и прямо оговаривает возможность их заключения. Сделка является правомерной в случае если были предусмотрены все существенные условия договора аренды и наличия одобрения сделки советом директоров или собранием акционеров.
Отсутствие одобрения также не может являться основанием от отказа признания затрат в связи с тем, что услуга фактически была оказана. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.
17. ОАО «ЕЗСК» обратилось в арбитражный суд с иском об изменении условий договора аренды, которые касались повышения арендной платы, поэтому выступать представителем в арбитражном суде было поручено бухгалтеру. Доверенность, выданная бухгалтеру, содержала "право совершать все процессуальные действия для всестороннего и полного рассмотрения спора". Бухгалтер составил и собственноручно подписал исковое заявление. Судья, изучив представленную доверенность, потребовал оформить полномочия надлежащим образом.
Может ли представителем ОАО в арбитражном суде выступать бухгалтер? Достаточен ли объем правомочий, переданных по доверенности, для подписания искового заявления? Как должна быть оформлена доверенность?
1. Представителем ОАО в арбитражном суде выступать любое дееспособное лицо, в том числе и бухгалтер.
2. Объем правомочий недостаточен. Подлежит применению ст. 62 АПК РФ В доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе должно быть специально оговорено право представителя на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества.
3. Как должна быть оформлена доверенность? В соответствии со ст. 185-186 ГК РФ
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.
Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.
Срок доверенности 1. Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.
18. ООО «Трейдер», являясь собственником торговых помещений, сдавало в аренду торговые места юридическим и физическим лицам по договорам, заключенным на 3 года и прошедшим государственную регистрацию. Через 8 месяцев после заключения договоров и их государственной регистрации право собственности на помещение по договору купли-продажи перешло к ИП Соловьеву. ИП повысил размер арендной платы и потребовал от арендаторов заключить новые договоры. При отказе арендаторов уплачивать арендную плату по новым ставкам арендодатель предъявил им требование об освобождении занимаемых помещений.
Проанализируйте ситуацию и дайте ей правовую оценку.
Постановление ФАС Московского округа от 16.09.2008 N КГ-А40/7902-08 по делу N А40-68948/07-85-603 В удовлетворении исковых требований о взыскании неосновательного обогащения отказано правомерно, так как переход права собственности на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды, в связи с чем договоры аренды и субаренды спорных помещений продолжают действовать после смены собственника помещений.
В соответствии с пунктом 1 статьи 617 Гражданского кодекса Российской Федерации переход права собственности на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды.
В соответствии со ст. 614 ГК РФ если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.
Из условий задачи год с момента установления цены аренды не прошел, в силу чего цена аренды изменена быть не может.
Требования арендодателя незаконны.
19. ОАО «Стальмет» (Продавец) обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО «Машстрой» (Покупатель) стоимости материалов, переданных в соответствии с договором.
Ответчик иск не признал, мотивируя это тем, что факт наличия между сторонами договорных отношений не доказан, поскольку договор подписан не уполномоченным на это лицом (заместителем руководителя, а не руководителем, поименованным в преамбуле контракта). Кроме того, по мнению ответчика, истец не доказал факта передачи ответчику и получения им спорной продукции, поскольку акт приемки-сдачи является ничтожным (в акте приемки-сдачи продукции, согласно которому уполномоченный от Покупателя принял материалы от представителя Продавца, отсутствует печать). В акте содержатся сведения о контрольной проверке материалов и расчет их стоимости с учетом результатов взвешивания. Данный акт подписан только приемщиком и сдатчиком. Эти обстоятельства подтверждены и объяснением уполномоченного представителя Покупателя.
Дайте правовую оценку сложившейся ситуации.
Ответ: Как видно из материалов дела, предметом спора является задолженность ответчика по оплате стоимости материала, поставленного истцом во исполнение договора. Факт наличия между сторонами договорных отношений не доказан, поскольку контракт подписан не уполномоченным на это лицом (начальником участка, а не руководителем фабрики, поименованным в преамбуле контракта). Кроме того, истец не доказал факта сдачи ответчику и получения им спорной продукции.
Между тем в материалах дела имеется акт, согласно которому приемщик фабрики принял от представителя истца материал, произвел его перевеску, выявил недостачу и составил об этом акт, то есть совершил действия, свидетельствующие о фактической приемке материалов. Данный акт подписан приемщиком и сдатчиком, но не заверен печатями истца и ответчика. Эти обстоятельства нашли свое подтверждение и в объяснении приемщика. Подпись приемщика в объяснении идентична его подписи в акте. Поэтому вывод суда о ничтожности акта перевески, поскольку тот содержит лишь фамилию приемщика и выполнен разными чернилами, нельзя признать обоснованным.
Указанные фактические отношения сторон свидетельствуют о признании факта приемки материалов материально ответственными лицами ответчика. При этих условиях оснований считать доказанным, что ответчик не получал спорную продукцию, не имеется.
Таким образом, анализ имеющихся в деле документов подтверждает, что контракт на закупку товара был заключен и ответчик товар фактически получил. Хотя контракт подписан от имени фабрики-ответчика начальником участка, а не руководителем, все последующие действия свидетельствуют о признании ответчиком наличия договора (составление акта приемки материалов от истца, признание принятия материалов фабрикой в отзыве на иск). Суд признает - взыскать с покупателя (ответчика) стоимость материалов.
20. ОАО «Водосброс» было образовано в результате приватизации ГУП «Водозабор» в 2007 г. В конце 2008 г. ОАО произвело перерегистрацию в ЗАО, уставом которого предусматривалось, что все сделки с объектами недвижимости, принадлежащими ЗАО, производятся только с предварительным одобрением таковых общим собранием акционеров.
В марте 2011 г. генеральный директор произвел отчуждение 2-этажного здания, принадлежащего ЗАО. Одобрение по данной сделке оформлено протоколом Совета Директоров, при этом члены Совета на момент совершения сделки обладали в совокупности 51% акций ЗАО.
В августе 2011 г. ЗАО как юридическое лицо прекратило свое существование в связи с реорганизацией в форме присоединения к ООО.
Дайте правовую оценку сделки по отчуждению недвижимости и проведенной реорганизации.
Ответ обоснуйте ссылкой на нормы гражданского законодательства.
Исходя из условия считаем, что остальные акционеры не были уведомлены или не были допущены к голосованию.
В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.
Порядок применения указанной нормы разъяснен в пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 г. N 19, согласно которому при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям закона, которые могут служить основанием для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (п. 1 ст. 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (п. 3 ст. 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (п. 2 ст. 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.
Участие всех акционеров в совещании и принятии решения об одобрении сделки могло повлиять на результаты голосования, кто-то из принявших решения мог изменить свою точку зрения, изменить результат голосования на противоположный. Указанный факт является существенным в связи с тем что квалифицорованное большинство голосов составило 1% от общего количества акционеров.
При этом форма волеизявления – протокол совета директоров или протокол собрания акционеров не является существенным, так как позволяет установить волеизъявление 51% акционеров и не имеет существенного значения по делу.
Акционеры вправе потребовать признание одобрения сделки недействительным и договора по отчуждению имущества также.
Присоединение акционерного общества (ЗАО) к обществу с ограниченной ответственностью (ООО) невозможно в силу установленного законодательством запрета.
Положения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), определяющие порядок реорганизации обществ путем слияния, присоединения, разделения или выделения (ст. ст. 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью).
Для присоединения необходимо преобразовать акционерное общество Б в общество с ограниченной ответственностью Б и после этого осуществить его присоединение к обществу с ограниченной ответственностью А
21. ООО «Комфорт», производитель ортопедической обуви, подписало договор купли-продажи партии детских кроссовок. Однако на момент подписания договора эта партия еще не была изготовлена. В связи с этим определить цену продукции не представлялось возможным.
Каким образом определяется в договоре цена товара? Как решить спор о цене, если в договоре она не указана?
В соответствии со ст. 485 ГК РФ цена договора - Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа.
Ст. 424 ГК РФ говорит - в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Для избежания спотов рекомендуется предусмотреть в договоре - стоимость товара будет согласовываться в дальнейшем и оформлена дополнительным приложением к договору, при несогласованности цены – договор стороны считают незаключенным.
22. Негосударственное учреждение профессионального и дополнительного образования «Специалист» осуществляло коммерческую деятельность (установка и обновление программного обеспечения) и на полученные средства приобрело новые компьютеры.
Собственник (учредитель) Центра предъявил требование о перечислении половины прибыли, полученной Центром от осуществления предпринимательской деятельности, а также о передаче собственнику части основных средств, приобретенных на средства, полученные от предпринимательской деятельности.
Вправе ли некоммерческая организация осуществлять предпринимательскую деятельность? Если вправе, то при каких условиях?
Правомерны ли требования собственника (учредителя)?
1. 10 июля 1992 года N 3266-1 РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ЗАКОН ОБ ОБРАЗОВАНИИ
Образовательное учреждение вправе вести приносящую доход деятельность, предусмотренную его уставом постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует указанным целям (п. 1 ст. 47 Закона N 3266-1).
Таким образом, в случае если компьютеры будут использованы в образовательской деятельности, предпринимательская деятельность образовательного учреждения правомерна.
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН О НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЯ Принят Государственной Думой 8 декабря 1995 года в соответствии со ст. 2 некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.
Статья 26. Источники формирования имущества некоммерческой организации п.3 Полученная некоммерческой организацией прибыль не подлежит распределению между участниками (членами) некоммерческой организации. Требование собственника о перечислении половины прибыли и получении части прибыли в натуре неправомерно.
23. Муниципальное образование (г. Новомосковск) решило передать здание по договору дарения ООО «Полиграф». Однако в государственной регистрации данного договора было отказано. Имеет ли право муниципальное образование безвозмездно передать имущество в собственность ООО?
В силу пункта 2 статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.
В соответствии со статьей 217 того же Кодекса имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества.
Согласно пункту 5 статьи 13 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации) приватизация государственного и муниципального имущества осуществляется только способами, предусмотренными названным Федеральным законом.
Между тем статья 13 Закона о приватизации не содержит такого способа приватизации как договор дарения. Осуществление приватизации государственного и муниципального имущества способами, отличными от способов, установленных Законом о приватизации, не допускается, а соответствующие сделки приватизации являются ничтожными.
Нет, не имеет.
24. ЗАО «Русская компания» (подрядчик) по договору подряда получило аванс, после чего свои обязательства перед заказчиком передало другой организации – ООО «Милето», которая получила оставшуюся часть денег и передала заказчику результат выполненной работы, но отразила в документах полную их стоимость. Как оформить данное соглашение: как уступку права требования или как перевод долга?
Проанализируйте судебную практику. Дайте обоснованный ответ.
Уступка прав требования – это форма сделки, в результате которой одна сторона передает другой стороне право требовать исполнения своих обязательств у третьей стороны
ПЕРЕВОД ДОЛГА - замена должника в обязательстве. По гражданскому праву осуществляется по соглашению между первоначальным должником и третьим лицом, заменяющим первоначального должника.
ПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО от 30 октября 2007 г. N 120 п.6
По другому делу индивидуальный предприниматель (покупатель по договору поставки) обратился с иском в арбитражный суд к цессионарию о взыскании с последнего на основании статьи 521 ГК РФ неустойки в связи с недопоставкой поставщиком товара.
В обоснование заявленного требования истец сослался на договор поставки, которым установлена неустойка за недопоставку товара, и заключенное между поставщиком и ответчиком (цессионарием) соглашение об уступке права (требования), согласно которому поставщик уступил право (требование) на оплату товаров, поставляемых им индивидуальному предпринимателю в рамках указанного договора.
Полагая, что наряду с указанным правом (требования) к цессионарию перешли также обязанности по договору поставки, истец предъявил настоящий иск. Кроме того, он указал, что по смыслу параграфа 1 главы 24 ГК РФ уступка права (требования) предполагает полную замену стороны в договоре, то есть переход не только прав, но и обязанностей по договору.
Решением суда в иске было отказано по следующим основаниям.
Уступка права (требования) представляет собой замену кредитора в обязательстве (статья 382 Кодекса). Последствием уступки права (требования) является замена кредитора в конкретном обязательстве, в содержание которого входит уступленное право (требование). Уступка права (требования) по обязательству, в котором каждая из сторон является и кредитором и должником, не может привести к переводу соответствующих обязанностей, лежащих на цеденте как стороне договора, на цессионария. Для перевода таких обязанностей необходимо совершение сделки по переводу долга (параграф 2 главы 24 ГК РФ). В данном случае сделки по переводу долга сторонами не совершалось. Поэтому на цеденте (продавце по договору поставки) продолжают лежать обязанности, связанные с исполнением договора поставки, в частности обязанности по передаче соответствующего товара, по уплате неустойки в связи с нарушением своих обязательств. Поэтому заявленное требование может быть предъявлено к поставщику (цеденту), но не к цессионарию.
Исходя из вышеизложенного требуется оформить и уступку права требования и перевод долга.
Право переходит по договору цессии, обязанность поставить – в порядке перевода долга.
25. Частный брокер обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с организации - клиента суммы денежного вознаграждения в соответствии с условиями договора поручения. Из материалов дела следует, что биржевой посредник на основании договора поручения заключил несколько биржевых сделок в интересах организации-клиента, о чем тот был своевременно уведомлен. По существу совершенных сделок у клиента возражений не было. В договоре поручения содержалось условие о выплате соответствующего вознаграждения. Однако впоследствии клиент отказался уплатить определенное договором вознаграждение, ссылаясь на отсутствие письменного отчета брокера о выполнении поручения и на ст.5 ГК РФ.
В каком случае непредставление письменного отчета является основанием для отказа в выплате вознаграждения биржевому посреднику? Каков вероятный исход дела?
Ответ: Непредставление биржевым посредником отчета об исполнении поручения заключить сделку само по себе не является основанием для лишения его вознаграждения, предусмотренного договором поручения. Клиент отказывался уплатить определенное договором вознаграждение, ссылаясь на отсутствие письменного отчета брокера о выполнении поручения, как это предусмотрено ст. 974 ГК РФ (об отношениях, возникающих при заключении договора поручения).
При разрешении подобных споров следует исходить из того, что Закон РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" не предусматривает обязанности биржевого посредника представить клиенту письменный отчет о выполнении поручения. Информация о выполнении поручения заключить биржевую сделку может быть представлена клиенту в различной форме, обеспечивающей получение клиентом сведений о заключенной сделке.
Из смысла ст. 974 ГК РФ также не вытекает необходимость представления брокером письменного отчета, если выполнение поручения клиента привело к заключению сделки. Поэтому, установив, что сделка совершена в соответствии с условиями договора поручения, арбитражный суд удовлетворит требования брокерской фирмы.
Следует иметь в виду, что если договором поручения предусмотрена выплата вознаграждения поверенному лишь при представлении письменного отчета, то невыполнение им данного условия может служить основанием для отказа в выплате вознаграждения.
26. ООО «Столица» и ОАО «Инвестор Групп» (инвестор) заключили договор инвестирования строительства многоквартирного жилого дома. Исходный договор предусматривает, что при отказе инвестора от договора ООО возвращает ему внесенные средства и выплачивает проценты за весь период использования денежных средств. Стороны достигли соглашения о расторжении договора по указанному основанию, согласовали сроки возврата суммы. Имеется проект соглашения о расторжении инвестиционного договора.
Возможно ли оформление отношений между сторонами таким образом, чтобы проценты, подлежащие выплате инвестору, считались процентами по договору займа?27. ООО «Мистраль» (общий режим налогообложения) планирует заключить договор комиссии. Комиссионеру ООО «Корунд», применяющему УСН, поручается совершение сделок по продаже товара. В случае если покупатель также применяет УСН, комиссионер заключает договор от своего имени, проводит расчеты за товар, а средства, полученные по сделке, за вычетом вознаграждения перечисляет комитенту. В иных случаях договоры заключаются комиссионером от имени комитента, расчеты производятся непосредственно с комитентом.
Можно ли эти схемы сотрудничества объединить в одном договоре? Рассмотрите возможность заключения договора комиссии, поручения или агентирования. Обоснуйте свой ответ.
В соответствии сост. 421 ГК РФ Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Существенное условие договора комиссии - предмет. Таким образом, в договоре комиссии должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить юридические действия комиссионера, которые он должен совершить, а также характер и особенности сделки. При отсутствии указанного существенного условия договора комиссии он не считается заключенным.
Законодательство не содержит запрет в силу чего можно эти схемы сотрудничества объединить в одном договоре.
28. ООО «Мебель Гранд» на 3,5 месяца задержало выплату авторского гонорара разработчикам эксклюзивных дизайнерских проектов, ссылаясь на неблагоприятную рыночную ситуацию и отсутствие реализованных разработок.
Могут ли разработчики обратиться в суд и возбудить дело о несостоятельности (банкротстве) ООО, т.к., по их мнению, существуют все признаки банкротства: задолженность в размере 520 тыс. руб. в течение более 3-х месяцев, отказ ООО выплачивать эту задолженность.
Дайте обоснованный ответ.
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.12.2010 по делу N А19-816/09
Суд правомерно прекратил производство по делу, поскольку требование истца не подлежит рассмотрению в рамках дела о банкротстве, так как лица, имеющие по отношению к должнику права требования, вытекающие из обязательств по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, являются кредиторами второй очереди, а кредиторы второй очереди не относятся к лицам, участвующим в деле о банкротстве.
Постановление ФАС Поволжского округа от 10.07.2008 по делу N А12-11200/07-С27
Кредиторы, имеющие по отношению к должнику право требования выплаты выходных пособий и оплаты труда лиц, работающих по трудовому договору (кредиторы второй очереди), не являются конкурсными кредиторами и не относятся ни к лицам, участвующим в деле о банкротстве, ни к лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве. Их права и законные интересы в деле о банкротстве представляет представитель работников должника.
Согласно статье 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в качестве конкурсных кредиторов в деле о банкротстве выступают кредиторы по денежным обязательствам, за исключением, в том числе, граждан, перед которыми должник имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности.
Статьи 19, 34 и 35 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не относят физических лиц, не являющихся конкурсными кредиторами либо кредиторами по текущим платежам должника, ни к числу лиц, участвующих в деле о банкротстве, ни к числу лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, ни к числу заинтересованных лиц.
Невозможность производства по требованию авторов, не нарушает, в данном случае, прав и законных интересов авторов, поскольку данное требование может быть предъявлено в виде иска. В случае удовлетворения исковых требований, вступивший в законную силу судебный акт суда общей юрисдикции может быть принят в качестве основания для расчета с кредитором во вторую очередь, как это предусмотрено пунктом 4 статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
29. ООО «Космос» подписало договор строительного подряда. Сторонами был согласован объем и сроки выполнения работ. Договором предусмотрено, что цена будет согласована сторонами дополнительно, в виде приложения к договору, которое так и не подписано.
Имеет ли этот договор юридическую силу? Как неподписание приложения к договору с указанием согласованной цены отразится на процедуре расторжения договора? Проанализируйте судебную практику по данному вопросу.
Существенные условия договора (абз.2 п.1 ст.432 ГК РФ) - это условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Существенными условиями договора подряда являются конкретизированные работы и сроки, в которые подрядчик эти работы должен выполнить. Без указания этих данных договор подряда не будет считаться заключенным.
В соответствии со ст. 424 ГК РФ В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Постановление ФАС Поволжского округа от 02.06.2011 по делу N А65-32736/2009
Исковые требования о взыскании задолженности за выполненные работы по договору подряда и процентов удовлетворены частично, поскольку суд обоснованно исходил из стоимости выполненных работ, установленной экспертом путем анализа рынка строительных организаций, занимающихся аналогичными работами, так как смета сторонами не согласовывалась.
Удовлетворяя частично первоначальные исковые требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из стоимости выполненных работ, установленной экспертом путем анализа рынка строительных организаций г. Казани, занимающихся аналогичными работами, поскольку смета сторонами не согласовывалась.
30. Покупатель по договору поставки имущества перечислил продавцу предоплату в размере 25% от цены договора. Предусмотрено, что одним из условий расторжения договора является введение арбитражным судом процедуры наблюдения. В случае расторжения договора по этому основанию стороны за продавцом сохраняется право удержать предоплату в качестве неустойки.
Дайте правовую оценку данному условию договора. Не противоречит ли удержание неустойки после даты расторжения договора действующему гражданскому законодательству РФ?
Ответ: Условие договора поставки о том, что в случае расторжения договора при введении арбитражным судом в отношении покупателя процедуры наблюдения за поставщиком сохраняется право удержать предоплату в качестве неустойки, соответствует закону.
Обоснование: В силу п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
Последствия процедуры банкротства (наблюдения) предусмотрены Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ).
Пункт 2 ст. 64 Закона N 127-ФЗ устанавливает, что совершение сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения, допускается только с согласия временного управляющего.
Кроме того, в силу п. 1 ст. 79 Закона N 127-ФЗ исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности не может быть обеспечено удержанием, задатком или неустойкой.
Однако из толкования данной нормы следует вывод, что запрет на обеспечение обязательств должника неустойкой действует после введения процедуры наблюдения и утверждения графика погашения задолженности.
Неустойка в данном случае не выступает способом обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности. Обязательства должника, вытекающие из договора поставки, прекратились, поскольку договор поставки был расторгнут в связи с введением в отношении него процедуры наблюдения, а следовательно, данные обязательства не могли быть включены в график погашения задолженности.
Таким образом, рассматриваемое условие договора соответствует закону.
Каким образом определяется в договоре цена товара? Как решить спор о цене, если в договоре она не указана?
В соответствии со ст. 485 ГК РФ цена договора - Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа.
Ст. 424 ГК РФ говорит - в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Для избежания спотов рекомендуется предусмотреть в договоре - стоимость товара будет согласовываться в дальнейшем и оформлена дополнительным приложением к договору, при несогласованности цены – договор стороны считают незаключенным.
22. Негосударственное учреждение профессионального и дополнительного образования «Специалист» осуществляло коммерческую деятельность (установка и обновление программного обеспечения) и на полученные средства приобрело новые компьютеры.
Собственник (учредитель) Центра предъявил требование о перечислении половины прибыли, полученной Центром от осуществления предпринимательской деятельности, а также о передаче собственнику части основных средств, приобретенных на средства, полученные от предпринимательской деятельности.
Вправе ли некоммерческая организация осуществлять предпринимательскую деятельность? Если вправе, то при каких условиях?
Правомерны ли требования собственника (учредителя)?
1. 10 июля 1992 года N 3266-1 РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ЗАКОН ОБ ОБРАЗОВАНИИ
Образовательное учреждение вправе вести приносящую доход деятельность, предусмотренную его уставом постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует указанным целям (п. 1 ст. 47 Закона N 3266-1).
Таким образом, в случае если компьютеры будут использованы в образовательской деятельности, предпринимательская деятельность образовательного учреждения правомерна.
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН О НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЯ Принят Государственной Думой 8 декабря 1995 года в соответствии со ст. 2 некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.
Статья 26. Источники формирования имущества некоммерческой организации п.3 Полученная некоммерческой организацией прибыль не подлежит распределению между участниками (членами) некоммерческой организации. Требование собственника о перечислении половины прибыли и получении части прибыли в натуре неправомерно.
23. Муниципальное образование (г. Новомосковск) решило передать здание по договору дарения ООО «Полиграф». Однако в государственной регистрации данного договора было отказано. Имеет ли право муниципальное образование безвозмездно передать имущество в собственность ООО?
В силу пункта 2 статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.
В соответствии со статьей 217 того же Кодекса имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества.
Согласно пункту 5 статьи 13 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации) приватизация государственного и муниципального имущества осуществляется только способами, предусмотренными названным Федеральным законом.
Между тем статья 13 Закона о приватизации не содержит такого способа приватизации как договор дарения. Осуществление приватизации государственного и муниципального имущества способами, отличными от способов, установленных Законом о приватизации, не допускается, а соответствующие сделки приватизации являются ничтожными.
Нет, не имеет.
24. ЗАО «Русская компания» (подрядчик) по договору подряда получило аванс, после чего свои обязательства перед заказчиком передало другой организации – ООО «Милето», которая получила оставшуюся часть денег и передала заказчику результат выполненной работы, но отразила в документах полную их стоимость. Как оформить данное соглашение: как уступку права требования или как перевод долга?
Проанализируйте судебную практику. Дайте обоснованный ответ.
Уступка прав требования – это форма сделки, в результате которой одна сторона передает другой стороне право требовать исполнения своих обязательств у третьей стороны
ПЕРЕВОД ДОЛГА - замена должника в обязательстве. По гражданскому праву осуществляется по соглашению между первоначальным должником и третьим лицом, заменяющим первоначального должника.
ПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО от 30 октября 2007 г. N 120 п.6
По другому делу индивидуальный предприниматель (покупатель по договору поставки) обратился с иском в арбитражный суд к цессионарию о взыскании с последнего на основании статьи 521 ГК РФ неустойки в связи с недопоставкой поставщиком товара.
В обоснование заявленного требования истец сослался на договор поставки, которым установлена неустойка за недопоставку товара, и заключенное между поставщиком и ответчиком (цессионарием) соглашение об уступке права (требования), согласно которому поставщик уступил право (требование) на оплату товаров, поставляемых им индивидуальному предпринимателю в рамках указанного договора.
Полагая, что наряду с указанным правом (требования) к цессионарию перешли также обязанности по договору поставки, истец предъявил настоящий иск. Кроме того, он указал, что по смыслу параграфа 1 главы 24 ГК РФ уступка права (требования) предполагает полную замену стороны в договоре, то есть переход не только прав, но и обязанностей по договору.
Решением суда в иске было отказано по следующим основаниям.
Уступка права (требования) представляет собой замену кредитора в обязательстве (статья 382 Кодекса). Последствием уступки права (требования) является замена кредитора в конкретном обязательстве, в содержание которого входит уступленное право (требование). Уступка права (требования) по обязательству, в котором каждая из сторон является и кредитором и должником, не может привести к переводу соответствующих обязанностей, лежащих на цеденте как стороне договора, на цессионария. Для перевода таких обязанностей необходимо совершение сделки по переводу долга (параграф 2 главы 24 ГК РФ). В данном случае сделки по переводу долга сторонами не совершалось. Поэтому на цеденте (продавце по договору поставки) продолжают лежать обязанности, связанные с исполнением договора поставки, в частности обязанности по передаче соответствующего товара, по уплате неустойки в связи с нарушением своих обязательств. Поэтому заявленное требование может быть предъявлено к поставщику (цеденту), но не к цессионарию.
Исходя из вышеизложенного требуется оформить и уступку права требования и перевод долга.
Право переходит по договору цессии, обязанность поставить – в порядке перевода долга.
25. Частный брокер обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с организации - клиента суммы денежного вознаграждения в соответствии с условиями договора поручения. Из материалов дела следует, что биржевой посредник на основании договора поручения заключил несколько биржевых сделок в интересах организации-клиента, о чем тот был своевременно уведомлен. По существу совершенных сделок у клиента возражений не было. В договоре поручения содержалось условие о выплате соответствующего вознаграждения. Однако впоследствии клиент отказался уплатить определенное договором вознаграждение, ссылаясь на отсутствие письменного отчета брокера о выполнении поручения и на ст.5 ГК РФ.
В каком случае непредставление письменного отчета является основанием для отказа в выплате вознаграждения биржевому посреднику? Каков вероятный исход дела?
Ответ: Непредставление биржевым посредником отчета об исполнении поручения заключить сделку само по себе не является основанием для лишения его вознаграждения, предусмотренного договором поручения. Клиент отказывался уплатить определенное договором вознаграждение, ссылаясь на отсутствие письменного отчета брокера о выполнении поручения, как это предусмотрено ст. 974 ГК РФ (об отношениях, возникающих при заключении договора поручения).
При разрешении подобных споров следует исходить из того, что Закон РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" не предусматривает обязанности биржевого посредника представить клиенту письменный отчет о выполнении поручения. Информация о выполнении поручения заключить биржевую сделку может быть представлена клиенту в различной форме, обеспечивающей получение клиентом сведений о заключенной сделке.
Из смысла ст. 974 ГК РФ также не вытекает необходимость представления брокером письменного отчета, если выполнение поручения клиента привело к заключению сделки. Поэтому, установив, что сделка совершена в соответствии с условиями договора поручения, арбитражный суд удовлетворит требования брокерской фирмы.
Следует иметь в виду, что если договором поручения предусмотрена выплата вознаграждения поверенному лишь при представлении письменного отчета, то невыполнение им данного условия может служить основанием для отказа в выплате вознаграждения.
26. ООО «Столица» и ОАО «Инвестор Групп» (инвестор) заключили договор инвестирования строительства многоквартирного жилого дома. Исходный договор предусматривает, что при отказе инвестора от договора ООО возвращает ему внесенные средства и выплачивает проценты за весь период использования денежных средств. Стороны достигли соглашения о расторжении договора по указанному основанию, согласовали сроки возврата суммы. Имеется проект соглашения о расторжении инвестиционного договора.
Возможно ли оформление отношений между сторонами таким образом, чтобы проценты, подлежащие выплате инвестору, считались процентами по договору займа?27. ООО «Мистраль» (общий режим налогообложения) планирует заключить договор комиссии. Комиссионеру ООО «Корунд», применяющему УСН, поручается совершение сделок по продаже товара. В случае если покупатель также применяет УСН, комиссионер заключает договор от своего имени, проводит расчеты за товар, а средства, полученные по сделке, за вычетом вознаграждения перечисляет комитенту. В иных случаях договоры заключаются комиссионером от имени комитента, расчеты производятся непосредственно с комитентом.
Можно ли эти схемы сотрудничества объединить в одном договоре? Рассмотрите возможность заключения договора комиссии, поручения или агентирования. Обоснуйте свой ответ.
В соответствии сост. 421 ГК РФ Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Существенное условие договора комиссии - предмет. Таким образом, в договоре комиссии должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить юридические действия комиссионера, которые он должен совершить, а также характер и особенности сделки. При отсутствии указанного существенного условия договора комиссии он не считается заключенным.
Законодательство не содержит запрет в силу чего можно эти схемы сотрудничества объединить в одном договоре.
28. ООО «Мебель Гранд» на 3,5 месяца задержало выплату авторского гонорара разработчикам эксклюзивных дизайнерских проектов, ссылаясь на неблагоприятную рыночную ситуацию и отсутствие реализованных разработок.
Могут ли разработчики обратиться в суд и возбудить дело о несостоятельности (банкротстве) ООО, т.к., по их мнению, существуют все признаки банкротства: задолженность в размере 520 тыс. руб. в течение более 3-х месяцев, отказ ООО выплачивать эту задолженность.
Дайте обоснованный ответ.
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.12.2010 по делу N А19-816/09
Суд правомерно прекратил производство по делу, поскольку требование истца не подлежит рассмотрению в рамках дела о банкротстве, так как лица, имеющие по отношению к должнику права требования, вытекающие из обязательств по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, являются кредиторами второй очереди, а кредиторы второй очереди не относятся к лицам, участвующим в деле о банкротстве.
Постановление ФАС Поволжского округа от 10.07.2008 по делу N А12-11200/07-С27
Кредиторы, имеющие по отношению к должнику право требования выплаты выходных пособий и оплаты труда лиц, работающих по трудовому договору (кредиторы второй очереди), не являются конкурсными кредиторами и не относятся ни к лицам, участвующим в деле о банкротстве, ни к лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве. Их права и законные интересы в деле о банкротстве представляет представитель работников должника.
Согласно статье 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в качестве конкурсных кредиторов в деле о банкротстве выступают кредиторы по денежным обязательствам, за исключением, в том числе, граждан, перед которыми должник имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности.
Статьи 19, 34 и 35 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не относят физических лиц, не являющихся конкурсными кредиторами либо кредиторами по текущим платежам должника, ни к числу лиц, участвующих в деле о банкротстве, ни к числу лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, ни к числу заинтересованных лиц.
Невозможность производства по требованию авторов, не нарушает, в данном случае, прав и законных интересов авторов, поскольку данное требование может быть предъявлено в виде иска. В случае удовлетворения исковых требований, вступивший в законную силу судебный акт суда общей юрисдикции может быть принят в качестве основания для расчета с кредитором во вторую очередь, как это предусмотрено пунктом 4 статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
29. ООО «Космос» подписало договор строительного подряда. Сторонами был согласован объем и сроки выполнения работ. Договором предусмотрено, что цена будет согласована сторонами дополнительно, в виде приложения к договору, которое так и не подписано.
Имеет ли этот договор юридическую силу? Как неподписание приложения к договору с указанием согласованной цены отразится на процедуре расторжения договора? Проанализируйте судебную практику по данному вопросу.
Существенные условия договора (абз.2 п.1 ст.432 ГК РФ) - это условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Существенными условиями договора подряда являются конкретизированные работы и сроки, в которые подрядчик эти работы должен выполнить. Без указания этих данных договор подряда не будет считаться заключенным.
В соответствии со ст. 424 ГК РФ В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Постановление ФАС Поволжского округа от 02.06.2011 по делу N А65-32736/2009
Исковые требования о взыскании задолженности за выполненные работы по договору подряда и процентов удовлетворены частично, поскольку суд обоснованно исходил из стоимости выполненных работ, установленной экспертом путем анализа рынка строительных организаций, занимающихся аналогичными работами, так как смета сторонами не согласовывалась.
Удовлетворяя частично первоначальные исковые требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из стоимости выполненных работ, установленной экспертом путем анализа рынка строительных организаций г. Казани, занимающихся аналогичными работами, поскольку смета сторонами не согласовывалась.
30. Покупатель по договору поставки имущества перечислил продавцу предоплату в размере 25% от цены договора. Предусмотрено, что одним из условий расторжения договора является введение арбитражным судом процедуры наблюдения. В случае расторжения договора по этому основанию стороны за продавцом сохраняется право удержать предоплату в качестве неустойки.
Дайте правовую оценку данному условию договора. Не противоречит ли удержание неустойки после даты расторжения договора действующему гражданскому законодательству РФ?
Ответ: Условие договора поставки о том, что в случае расторжения договора при введении арбитражным судом в отношении покупателя процедуры наблюдения за поставщиком сохраняется право удержать предоплату в качестве неустойки, соответствует закону.
Обоснование: В силу п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
Последствия процедуры банкротства (наблюдения) предусмотрены Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ).
Пункт 2 ст. 64 Закона N 127-ФЗ устанавливает, что совершение сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения, допускается только с согласия временного управляющего.
Кроме того, в силу п. 1 ст. 79 Закона N 127-ФЗ исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности не может быть обеспечено удержанием, задатком или неустойкой.
Однако из толкования данной нормы следует вывод, что запрет на обеспечение обязательств должника неустойкой действует после введения процедуры наблюдения и утверждения графика погашения задолженности.
Неустойка в данном случае не выступает способом обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности. Обязательства должника, вытекающие из договора поставки, прекратились, поскольку договор поставки был расторгнут в связи с введением в отношении него процедуры наблюдения, а следовательно, данные обязательства не могли быть включены в график погашения задолженности.
Таким образом, рассматриваемое условие договора соответствует закону.